基礎(chǔ)設施REITs項目的合規(guī)性審查是REITs申報和發(fā)行的關(guān)鍵內(nèi)容，判斷一個REITs項目是否符合合規(guī)性要求的最直觀方法是查看法律意見書的結(jié)論意見。根據(jù)《國家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于做好基礎(chǔ)設施領(lǐng)域不動產(chǎn)投資信托基金（REITs）試點項目申報工作的通知》（發(fā)改辦投資〔2020〕586號）（以下簡稱“586號文”），《中國證監(jiān)會公開募集基礎(chǔ)設施證券投資基金指引（試行）》（中國證券監(jiān)督管理委員會公告〔2020〕54號）（以下簡稱“證監(jiān)會54號公告”）以及《中國證監(jiān)會證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務信息披露指引》（證監(jiān)會公告〔2014〕49號附件2)（以下簡稱“證監(jiān)會49號公告）的要求，REITs項目的申報、基金注冊和專項計劃注冊階段應當提交由律師事務所出具的法律意見書。

本文以基礎(chǔ)設施REITs申報和注冊環(huán)節(jié)必須提交的三份法律意見書為切入點，總結(jié)和梳理基礎(chǔ)設施REITs法律意見書應當核查和驗證的項目，對REITs法律意見書的內(nèi)容和體系進行說明。

一、REITs法律意見書概述

（一）REITs法律意見書的特點

特點一：REITs法律意見書在內(nèi)容上是證券法律業(yè)務和固定資產(chǎn)投資法律業(yè)務的結(jié)合。所謂證券法律業(yè)務，根據(jù)《律師事務所從事證券法律業(yè)務管理辦法》第2條的規(guī)定：“……證券法律業(yè)務，是指律師事務所接受當事人委托，為其證券發(fā)行、上市和交易等證券業(yè)務活動，提供的制作、出具法律意見書等文件的法律服務?！庇纱丝芍琑EITs中的法律意見書，是指律師事務所接受當事人委托，為REITs項目的申報、注冊登記等證券業(yè)務活動，提供的制作、出具法律意見書等文件的法律服務； 而固定資產(chǎn)投資法律業(yè)務主要針對基礎(chǔ)設施轉(zhuǎn)讓的交易安排，REITs的法律意見書應當特別針對基礎(chǔ)設施底層資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為進行核查，并對其合規(guī)性做出判斷，因此，REITs的法律意見書在內(nèi)容上是證券法律業(yè)務和和固定資產(chǎn)投資法律業(yè)務的結(jié)合。

特點二：律師事務所在REITs中的角色屬于證券服務機構(gòu)，應當主動對出具意見依據(jù)的文件資料內(nèi)容進行核查和驗證，并就此承擔責任。根據(jù)《中華人民共和國證券法(2019修訂)》163條：“證券服務機構(gòu)為證券的發(fā)行、上市、交易等證券業(yè)務活動制作、出具……法律意見書……對所依據(jù)的文件資料內(nèi)容的真實性、準確性、完整性進行核查和驗證。其制作、出具的文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，給他人造成損失的，應當與委托人承擔連帶賠償責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外”。由此可知，在REITs的法律意見書中，委托方（原始權(quán)益人等）應當保證所提供的基礎(chǔ)設施資料的真實性、準確性、完整性，同時律師事務所仍應對上述資料進行進一步核查和驗證，如律師事務所因未盡勤勉盡職調(diào)查義務，未能對相應文件的虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏做出提示而給他人造成損失的，應承擔連帶賠償責任。

特點三：律師事務所對REITs中基礎(chǔ)設施項目的查驗，應當親自辦理，不可委托他人辦理。根據(jù)《律師事務所證券法律業(yè)務執(zhí)業(yè)規(guī)則(試行)》（中國證券監(jiān)督管理委員會、司法部公告〔2010〕33號)第四條：“律師事務所及其指派的律師從事證券法律業(yè)務……對于收集證據(jù)材料等事項，應當親自辦理，不得交由委托人代為辦理……”。由此可知，律師事務所在工作中對與基礎(chǔ)設施項目基本情況、原始權(quán)益人基本情況等信息應當親自現(xiàn)場調(diào)查核實或經(jīng)由官方途徑完成調(diào)查核實。

（二）REITs項目必須聘請律師事務所出具的三份法律意見書

第一份法律意見書由原始權(quán)益人委托律所出具，用于向?qū)俚匕l(fā)改部分申報項目。根據(jù)發(fā)改586號文的規(guī)定，發(fā)起人（原始權(quán)益人）在向國家發(fā)改委申報項目前，應隨同申報材料出具由律師事務所就項目權(quán)屬和資產(chǎn)范圍、項目合法合規(guī)性、轉(zhuǎn)讓行為合法性等出具的法律意見書。

第二份法律意見書由公募基金管理人委托律所出具，用于向證監(jiān)會申請注冊公募基金。公募基金申請注冊前應當根據(jù)證監(jiān)會54號公告的要求準備法律意見書，并在在申請注冊時向證監(jiān)會提交。該法律意見書應當在注冊前準備，并在申請注冊時提交。（1）申請注冊基礎(chǔ)設施基金前應當聘請律所就項目合規(guī)性等出具法律意見書。54號公告13條的規(guī)定：“申請注冊基礎(chǔ)設施基金前，基金管理人應當聘請符合條件的律師事務所就基礎(chǔ)設施項目合法合規(guī)性、基礎(chǔ)設施項目轉(zhuǎn)讓行為合法性、主要參與機構(gòu)資質(zhì)等出具法律意見書……”。由此可知，在申請注冊基礎(chǔ)設施基金前，基金管理人應當聘請符合條件的律師事務所就基礎(chǔ)設施項目合法合規(guī)性、基礎(chǔ)設施項目轉(zhuǎn)讓行為合法性、主要參與機構(gòu)資質(zhì)等出具法律意見書。（2）申請注冊基礎(chǔ)設施基金時，應當向證監(jiān)會提交法律意見書。根據(jù)54號文14條的規(guī)定：“申請注冊基礎(chǔ)設施基金，基金管理人應當向中國證監(jiān)會提交下列材料：……擬投資基礎(chǔ)設施資產(chǎn)支持證券相關(guān)說明材料，包括但不限于：資產(chǎn)支持專項計劃說明書、法律意見書……”。由此可知，在申請注冊基礎(chǔ)設施基金時，應就資產(chǎn)支持證券的相關(guān)情況，向證監(jiān)會提交法律意見書。

第三份法律意見書由專項計劃管理人委托律所出具，用于向投資者公開披露并向證監(jiān)會申請設立專項計劃。根據(jù)《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務信息披露指引》（證監(jiān)會公告〔2014〕49號附件2) 第10條：“管理人應當聘請律師事務所對專項計劃的有關(guān)法律事宜發(fā)表專業(yè)意見并向合格投資者披露法律意見書，包括但不限于以下內(nèi)容:(一) 管理人、 銷售機構(gòu)、 托管人等服務機構(gòu)的資質(zhì)及權(quán)限(二) 計劃說明書、 資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、 托管協(xié)議、 認購協(xié)議等法律文件的合規(guī)性；(三) 基礎(chǔ)資產(chǎn)的真實性、 合法性、 權(quán)利歸屬及其負擔情況；(四) 基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為的合法有效性；(五) 風險隔離的效果；(六) 循環(huán)購買 (如有) 安排的合法有效性；(七) 專項計劃信用增級安排的合法有效性；(八) 對有可能影響資產(chǎn)支持證券投資者利益的其他重大事項的意見” 。

二、對基礎(chǔ)資產(chǎn)的合規(guī)性審查

REITs的法律意見書的核心結(jié)論之一是應當對基礎(chǔ)資產(chǎn)的合規(guī)性做出審查，以上三份法律意見書對基礎(chǔ)資合規(guī)性審查的要求基本一致，本文對此予以合并說明。前述三份法律意見書對基礎(chǔ)資產(chǎn)合規(guī)性審查的項目和內(nèi)容主要包括：

（一）對項目投資管理審批程序的審查

根據(jù)證監(jiān)會54號公告的規(guī)定，基礎(chǔ)設施公募REITs將基金通過資產(chǎn)支持證券和項目公司等載體取得基礎(chǔ)設施項目完全所有權(quán)或經(jīng)營權(quán)利，在此種交易安排下，公募REITs法律意見書對基礎(chǔ)設施合規(guī)性的判斷應當適用的規(guī)定一是發(fā)改部門關(guān)于固定資產(chǎn)投資審批的相關(guān)規(guī)定；二是發(fā)改和財政部門對于特許經(jīng)營和PPP項目的特別規(guī)定；三是證券投資基金法和證券監(jiān)管部門的相關(guān)規(guī)定；四是滬深交易所關(guān)于基礎(chǔ)設施資產(chǎn)支持證券、PPP項目掛牌的相關(guān)規(guī)定和指引。綜合來看，REITs各環(huán)節(jié)中的法律意見書關(guān)于基礎(chǔ)資產(chǎn)合規(guī)性的審查主要包括以下項目：

1.項目是否符合相關(guān)政策要求

項目是否符合相關(guān)政策的要求屬于合規(guī)性判斷的范疇，通常來說項目所在地各發(fā)改部門在立項時已經(jīng)對項目是否符合相關(guān)政策的要求做出審查和判斷，不符合政策要求的項目發(fā)改部門將不于立項，因此原則上通過立項審批和可研報告審批的項目均應符合相關(guān)政策要求。律師事務所可以結(jié)合項目實際和委托方的要求，親自審查或直接引用發(fā)改部門的審查意見。

相關(guān)政策包括國家重大戰(zhàn)略、宏觀調(diào)控政策、產(chǎn)業(yè)政策、國家和當?shù)氐膰窠?jīng)濟和社會發(fā)展規(guī)劃及有關(guān)專項規(guī)劃情況。以2020年申報的項目為例，項目符合相關(guān)政策要求應當包括三個層次：第一，在項目立項上，應當嚴格按照“十三五”規(guī)劃的要求編制可行性報告并履行立項審批手續(xù)；第二，在可行性論證上，應當積極響應并不得違背國家關(guān)于基礎(chǔ)設施領(lǐng)域補短板、支撐國家重大戰(zhàn)略、改善區(qū)域發(fā)展不平衡等全國層面的重大規(guī)劃和發(fā)展戰(zhàn)略；第三，在產(chǎn)業(yè)政策上，應當符合關(guān)于戰(zhàn)略性產(chǎn)業(yè)、現(xiàn)代服務業(yè)、傳統(tǒng)制造業(yè)優(yōu)化升級等相關(guān)要求。

2.項目是否履行固定資產(chǎn)投資管理的審批程序

重點審查項目是否依法依規(guī)取得固定資產(chǎn)投資管理相關(guān)手續(xù)情況。具體手續(xù)包括：取得項目審批、核準或備案，規(guī)劃、用地、環(huán)評、施工許可以及依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)必須辦理的其他重要手續(xù)情況。

（1）前期階段。前期階段涉及的文件主要包括，項目建議書、立項批復，可行性研究報告及其批復，選址意見書、國土空間規(guī)劃審批等；

（2）建設階段。建設階段涉及的文件主要包括，環(huán)境影響評價，施工報建手續(xù)，開工許可等；

（3）竣工驗收階段。主要的文件包括聯(lián)合竣工驗收證書，規(guī)劃驗收、環(huán)保驗收、消防驗收、節(jié)能驗收等的證明文件。

（二）對于PPP項目的合規(guī)性核查

根據(jù)中國證券投資基金業(yè)協(xié)會《政府和社會資本合作（PPP）項目資產(chǎn)證券化業(yè)務盡職調(diào)查工作細則》第2條第1款：“以社會資本方（項目公司）作為原始權(quán)益人的 PPP項目資產(chǎn)證券化業(yè)務，適用本細則。在《國家發(fā)展和革委員會關(guān)于開展政府和社會資本合作的指導意見》（發(fā)改投資〔2014〕2724號）及《關(guān)于推廣運用政府和社會資本合作模式有關(guān)問題的通知》（財金〔2014〕76號）發(fā)布以前已按照PPP模式實施并事先明確約定收益規(guī)則的項目以及其他 PPP項目主要參與方，如融資提供方、承包商等，以與PPP項目相關(guān)的基礎(chǔ)資產(chǎn)或基礎(chǔ)資產(chǎn)現(xiàn)金流來源開展資產(chǎn)證券化業(yè)務，參照本細則執(zhí)行”；第2款：“本細則未作規(guī)定的，依照《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務盡職調(diào)查工作指引》及各交易場所《政府和社會資本合作（PPP）項目資產(chǎn)支持證券掛牌條件確認指南》的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行”。由此可知，第一，PPP項目應當適用何種法律進行合規(guī)性審查與其通過立項審批的時間有關(guān)：（1）2015年以后批復實施的PPP項目，應符合國家和財政部關(guān)于規(guī)范有序推廣PPP模式的規(guī)定；（2） 2015年6月以后批復實施的特許經(jīng)營項目，應符合《基礎(chǔ)設施和公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》（國家發(fā)展改革委等6部委第25號令）有關(guān)規(guī)定。（3）此前采用BOT、TOT、股權(quán)投資等模式實施的特許經(jīng)營項目，應符合當時國家關(guān)于固定資產(chǎn)投資建設、特許經(jīng)營管理等相關(guān)規(guī)定。第二，PPP項目合規(guī)性審查的依據(jù)，還應包括《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務盡職調(diào)查工作指引》及各交易場所《政府和社會資本合作（PPP）項目資產(chǎn)支持證券掛牌條件確認指南》的與基礎(chǔ)資產(chǎn)或底層資產(chǎn)有關(guān)規(guī)定。

具體而言，基礎(chǔ)資產(chǎn)或底層資產(chǎn)為PPP項目的，合規(guī)性審查的依據(jù)主要包括三個方面，一是項目應符合《國務院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)財政部發(fā)展改革委人民銀行關(guān)于在公共服務領(lǐng)域推廣政府和社會資本合作模式指導意見的通知》（國辦發(fā)〔2015〕42號）（以下簡稱“國辦發(fā)42文”）等文件的相關(guān)要求，不應形成地方政府隱性債務；二是項目應按財政部要求完成兩評一案，或按照發(fā)改委要求完成特許經(jīng)營的授權(quán)；三是項目的采購應當符合招標投標法、政府采購法、以及財政部及發(fā)改委的相關(guān)規(guī)定；四是應當符合證監(jiān)會、中基協(xié)、滬深交易所有關(guān)PPP項目及基礎(chǔ)設施項目掛牌交易和信息披露的相關(guān)規(guī)定。

1.對PPPP項目審批程序的核查

審查項目是否已經(jīng)按規(guī)定履行PPP審批、核準和備案程序。包括可行性研究報告的批復文件、PPP項目兩評一案的批復文件，對于政府付費項目，政府的支出責任是否已經(jīng)納入中期財政規(guī)劃，并納入預算安排；項目是否為財政部PPP入庫項目，是否為示范項目，是否曾被財政部要求整改。

2.對項目合作模式與范圍的核查

該項審查應當對項目的基礎(chǔ)資產(chǎn)做出分配，判斷項目屬于PPP項目或是特許經(jīng)營權(quán)項目。在確定項目類型的基礎(chǔ)上，應當審查項目的合作期間或特許經(jīng)營期到期日是否與REIs相匹配，對于多個子項目的項目，應當以最早到期日作為項目的到期日。

3.對項目公司設立等情況的核查

該項審查應當首先審查項目是否有新設項目公司，對于未新設項目公司的項目，應當對該主體承接項目之前的基本主營業(yè)務、歷史信用記錄、主要債務情況等進行審查；對于新設項目公司的項目，應當審查項目公司設立、存續(xù) 情況；設立項目公司的，包括設立登記、股東認繳及實繳資本金、股權(quán)結(jié)構(gòu)、控股股東和實際控制人，歷次增減資，組織架構(gòu)、公司治理和內(nèi)部控制情況等。

對項目公司的重點審查項目包括：生產(chǎn)經(jīng)營是否符合法律法規(guī)、以及公司內(nèi)部章程等文件的規(guī)定；項目公司內(nèi)部控制制度是否健全；是否具有持續(xù)經(jīng)營能力、無重經(jīng)營風險、財務風險和法律風險；最近三年財務報表和審計報表是否顯示經(jīng)營現(xiàn)金流為正，最近三年是否發(fā)生重大違約或有其他違法行為；如果項目公司是上市公司的控股子公司，母公司是否存在虛假信息披露或侵害投資者利益的事件發(fā)生。

4.對項目公司股東資格和權(quán)利的的核查

對項目公司股東審查的對象包括兩類，一是對政府方出資代表的審查，二是對社會資本的審查。對政府方出資代表應當重點審查其是否獲得本級政府的有效授權(quán)，除一票否決權(quán)外是否以其他方式對公司的經(jīng)營決策形成控制，是否參加并控制公司的日常經(jīng)營，是否按照股東協(xié)議的約定足額出資到位，是否放棄利潤分配權(quán)利等。對社會資本（聯(lián)合體）的審查應當包括中標社會資本（聯(lián)合體成員）是否為本級政府的平臺公司或被平臺公司控制的國有企業(yè)；項目公司股東的股東出資是否均為自有資金，是否存在明股實債的安排。

5.對PPP項目付費機制的核查

該項審查應首先判斷基礎(chǔ)設施現(xiàn)金流的提供方，即判斷項目的付費類型是以使用者付費為主還是政府付費為主，以上使用者付費，應當做實質(zhì)判斷，比如對于列入政府基金收入由政府代收的污水處理費、垃圾處理費部分現(xiàn)金流，即便該金額最終由政府支付給項目公司，也應當理解為該基礎(chǔ)資產(chǎn)的現(xiàn)金流提供方為使用者。

對于是使用者付費項目應當審查項目公司是否就取得使用者收費獲得相應許可，項目使用者付費是否必須遵循政府指導價的安排，項目合同是否有設置有運營期條件的安排，該調(diào)價安排是否會對運營期項目公司收入帶來影響。對于付費機制為政府付費的項目，應當審查項目政府財政支出責任是否已經(jīng)列入當期本級財政預算，項目合同中是否對實施機構(gòu)承擔財政支出責任列入預算的義務做出明確約定，立項時本級政府財政支出責任占本級政府一般公共預算的比例是否已經(jīng)超過5%。

還應當審查的項目包括PPP項目的付費是否建立了與付費掛鉤的績效考核制度，實施機構(gòu)是否對項目公司具有績效管理的權(quán)利等。

6.對PPP項目財政支出責任合規(guī)性的核查

應當審查項目是否按照規(guī)定進行財政承受能力論證，論證結(jié)果物有所值評價報告、實施方案的財務分析結(jié)果是否一致；項目對應的財政支出責任是否納入中期財政規(guī)劃以及列入本級政府預算管理。

7.對PPP項目合同及其履行情況的核查

應當對PPP合同文件進行審查，PPP合同的簽約方式?jīng)Q定了PPP合同文本的數(shù)量，通常的簽約方式包括兩種：一是中標社會資本與實施機構(gòu)簽訂《合作協(xié)議》，對雙方成立項目公司前的權(quán)利義務做出約定，并在項目公司成立后由項目公司與實施機構(gòu)簽訂《PPP項目合同》；二是由中標社會資本與實施機構(gòu)在簽約簽訂《合作協(xié)議》以及《PPP項目合同》，并在項目公司成立后由項目公司與實施機構(gòu)簽訂《承繼協(xié)議》承繼PPP項目合同的全部權(quán)利義務。法律意見書應當對以上文本及其履約情況做出全面審查，主要審查內(nèi)容包括：PPP合同的履行期間，社會資本（原始權(quán)益人股東）運營期內(nèi)是否可以轉(zhuǎn)讓股權(quán)；政府方出資代表的一票否決權(quán)是否可能干預項目公司的日常運營；項目公司履約期間是否曾發(fā)生重大違約事件影響而影響經(jīng)營收入等。

（三）對項目工程建設合規(guī)性的核查

該部分應當對立項審批、可研報告、可研報告審批、兩評一案、兩評一案審批中的項目建設地點、建設內(nèi)容、建設規(guī)模、總投資做對比核對。如發(fā)現(xiàn)不一致的情形，基本處理原則為，除融資利息計算差異外，PPP項目兩評一案中的建設投資金額不應超過可研報告批復金額，兩評一案中的建設規(guī)模不應超過可研報告的建設規(guī)模，兩評一案中的用地規(guī)劃應以立項批復時的用地預審意見為準。

對于新建項目，應當審查項目的竣工驗收和規(guī)劃驗收情況。具體而言，應當結(jié)合項目的立項批復的總投資金額、結(jié)合可研報告、設計文件、以及項目的變更批復文件對竣工驗收后實際交付原始權(quán)益人的工程狀況進行評估，以審查是否滿足最初的立項和設計和規(guī)劃要求。

（四）對項目公司（原始權(quán)益人）是否合法擁有基礎(chǔ)資產(chǎn)權(quán)屬的核查

對項目公司（原始權(quán)益人）是否合法擁有基礎(chǔ)資產(chǎn)權(quán)屬的審查內(nèi)容主要包括兩個部分。第一，應審查項目基礎(chǔ)資產(chǎn)權(quán)屬是否清晰明確。應審查發(fā)起人（原始權(quán)益人）是否依法合規(guī)擁有項目所有權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)或運營收費權(quán)。對于基礎(chǔ)資產(chǎn)為不動產(chǎn)的，應當審查相關(guān)資產(chǎn)是否已經(jīng)完成權(quán)屬登記，對于特許經(jīng)營權(quán)對應的收費權(quán)以及使用者付費或政府付費等類型的PPP項目，應當審查是否已經(jīng)通過合同對相關(guān)權(quán)利進行書面約定。第二，應審查基礎(chǔ)資產(chǎn)否存在權(quán)利限制，是否因融資原因辦理抵押，或是存在抵押、查封、扣押、凍結(jié)等他項權(quán)利限制。

（五）對項目的運營情況的核查

1.核查項目公司的相應運營資質(zhì)

部分項目的運營可能需要取得相應資質(zhì)，比如發(fā)電、供電類類基礎(chǔ)設施項目，應據(jù)《中華人民共和國電力法》、《電力業(yè)務許可證管理規(guī)定》的規(guī)定，取得電力業(yè)務許可證；再比如部分數(shù)據(jù)中心類基礎(chǔ)設施項目，應當取得增值電信業(yè)務經(jīng)營許可證。

2.項目運營期基本財務指標的核查

律師事務所應當檢查項目公司是否按年度制作財務報表，是否按年度出具審計報告，并核查以上報告中過去三年的經(jīng)營凈現(xiàn)金流入數(shù)值是否為正。

3.核查項目公司合規(guī)經(jīng)營情況

核查項目公司最近三年內(nèi)發(fā)生安全生產(chǎn)或環(huán)境污染重大事故，受到主管部門重大行政處罰的情況。對于該等違法違規(guī)行為是否屬于重大程度的核查和判斷，可結(jié)合處罰機關(guān)出具的證明文件、行政處罰所依據(jù)的相關(guān)法規(guī)中對違法情節(jié)的描述進行。行政處罰文件中涉及整改措施、罰款的，還應核查該等整改措施是否已完成，罰款是否已繳納等。

（六）對于基礎(chǔ)設施項目轉(zhuǎn)讓行為合規(guī)性的核查

1.核查轉(zhuǎn)讓方主體資格

核查的主要內(nèi)容包括基礎(chǔ)設施不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓主體是否為房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，是否有與基礎(chǔ)設施運營相關(guān)且無法通過轉(zhuǎn)讓承繼的特殊運營資質(zhì)。

2.核查項目公司是否就轉(zhuǎn)讓行為獲得內(nèi)部授權(quán)

根據(jù)發(fā)改586號文的要求，基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的前提是項目公司所有股東均對轉(zhuǎn)讓行為表示一致同意，上述所有股東，應當包括政府方出資代表和社會資本或社會資本聯(lián)合體，股東的一致同意應當以股東會決議方式做出，項目公司的政府方出資代表應對同意該決議做出明確的書面表示。

3.核查基礎(chǔ)資產(chǎn)是否具有可轉(zhuǎn)讓性，是否存在權(quán)利限制

應當核查基礎(chǔ)資產(chǎn)是否具有可轉(zhuǎn)讓性，可轉(zhuǎn)讓性的判斷應當從是否可以依法轉(zhuǎn)讓，以及是否具有不可轉(zhuǎn)讓的性質(zhì)方面判斷。對于依法可以轉(zhuǎn)讓的基礎(chǔ)資產(chǎn)應當核查是否一并轉(zhuǎn)讓附屬權(quán)益，并核查轉(zhuǎn)讓對價應當公允依法須取得的授權(quán)、批準等手續(xù)應當齊備，對于應當?shù)怯浀牟粍赢a(chǎn)還應在相關(guān)登記機構(gòu)辦理轉(zhuǎn)讓登記。

基礎(chǔ)資產(chǎn)的權(quán)利限制包括轉(zhuǎn)讓前和轉(zhuǎn)讓后。轉(zhuǎn)讓前的權(quán)利限制，是指基礎(chǔ)資產(chǎn)因被設置抵押或質(zhì)押、或未獲得國有資產(chǎn)管理部門的許可而無法轉(zhuǎn)讓的情形。轉(zhuǎn)讓后的權(quán)利限制，是指基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓后，轉(zhuǎn)讓方對于轉(zhuǎn)讓后的基礎(chǔ)資產(chǎn)是否仍保留部分權(quán)利或義務，可能對受讓方行使權(quán)利造成一定阻礙，如轉(zhuǎn)讓方在基礎(chǔ)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓后仍有能力對部分基礎(chǔ)資產(chǎn)的現(xiàn)金流進行控制。