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    證券糾紛系列1:新《證券法》項下信息披露的重大變化及法律責(zé)任(上)

    金誠同達 金誠同達
    2021-08-17 17:25 4950 0 0
    2019年新《證券法》在確立證券發(fā)行注冊制的同時,將作為注冊制基石的信息披露制度單獨成章。

    作者:張維強

    來源:金誠同達(ID:gh_116bfa8fc864)

    引言:2019年新《證券法》在確立證券發(fā)行注冊制的同時,將作為注冊制基石的信息披露制度單獨成章。為進一步保障資本市場公平和有效運作,新《證券法》、2021年修訂的《上市公司信息披露管理辦法》等對信息披露義務(wù)人范圍、信息披露基本要求、董監(jiān)高異議制度、“看門人”責(zé)任等方面進行修訂和完善,同時完善了違反信息披露的民事責(zé)任,大幅提高了行政和刑事責(zé)任,從強化事后追責(zé)角度倒逼信息披露義務(wù)人事前遵守信息披露的法律法規(guī)。本文將根據(jù)新《證券法》及配套法律法規(guī)的規(guī)定,結(jié)合相關(guān)司法實踐,側(cè)重從實務(wù)角度梳理和分析信息披露的重大變化、基本要求、基本程序及法律責(zé)任。

    您將在本文中了解到:

    1. 信息披露制度發(fā)生了哪些重大變化?

    2. 新《證券法》為何引入“信息披露義務(wù)人”概念?

    3. 信息披露新增了哪些基本要求?

    4. 臨時披露中“重大事件”信息披露制度發(fā)生了哪些重大變化?

    5. 證券中介機構(gòu)“看門人”責(zé)任是如何被強化的?

    6. 信息披露的基本程序是什么?

    7. 違反信息披露的民事責(zé)任有哪些制度予以保障?

    8. 民事賠償訴訟前置程序發(fā)生什么新的變化?

    9. 違反信息披露的行政責(zé)任如何認定及可能帶來的其他不利后果是什么?

    10. 違反信息披露可能涉及哪些刑事責(zé)任?

    一、信息披露制度發(fā)生哪些重大變化?

    2019年新《證券法》的出臺以及中國證券監(jiān)督管理委員會(下稱“證監(jiān)會”)14年來首次修訂的《上市公司信息披露管理辦法》(下稱“《信息披露辦法》”,于2021年5月1日起實施),針對實踐中的信息披露違規(guī)、不當(dāng)?shù)刃袨檫M行了有效完善和規(guī)制,現(xiàn)擇重點說明如下: 

    1. 引入并明確“信息披露義務(wù)人”的范圍

    舊《證券法》(即2014年《證券法》,下同)系以發(fā)行人和上市公司作為信息披露第一責(zé)任人構(gòu)建了信息披露責(zé)任主體制度,雖然強化了發(fā)行人、上市公司的責(zé)任,但卻弱化了收購人、大股東等相關(guān)主體的信披責(zé)任,引發(fā)了監(jiān)管實踐中的諸多爭議。[1]比如對于上市公司持股5%以上股東未履行信披義務(wù)違規(guī)案件中,有的僅處罰大股東[如《中國證監(jiān)會上海證監(jiān)局行政處罰決定書(代某)》(滬〔2017〕1號)、《中國證監(jiān)會上海證監(jiān)局行政處罰決定書(劉某)》(滬〔2017〕2號)等],而有的對上市公司和大股東一并處罰[《中國證監(jiān)會政處罰決定書(某醫(yī)藥股份有限公司等)》(〔2017〕44號)]。同時,隨著多層次資本市場的完善,舊《證券法》信披規(guī)定均針對上市公司,造成證監(jiān)會和新三板對信息披露監(jiān)管的法律依據(jù)缺失,也難以滿足實際需求。[2]

    有鑒于此,新《證券法》引入了“信息披露義務(wù)人”概念,建立起以“信息披露義務(wù)人”為中心的監(jiān)管原則,由此只要是法律、行政法規(guī)、國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)等規(guī)定的信息披露義務(wù)人,均負有直接的信息披露義務(wù),并承擔(dān)相應(yīng)的行政、民事乃至刑事責(zé)任。而《信息披露辦法》為進一步明晰義務(wù)主體,直接在“附則”中詳細規(guī)定了信息披露義務(wù)人的范圍。[3]

    2. 新增了及時、簡明清晰、通俗易懂、同步的信息披露基本要求

    新《證券法》及《信息披露辦法》在舊《證券法》“真實、準(zhǔn)確、完整”信披基本要求基礎(chǔ)之上,新增了“及時、簡明清晰、通俗易懂、同步”等信披的基本要求。具體而言:

    1)及時披露

    是指向投資者公開的信息應(yīng)符合時效性要求,否則影響證券市場價格的重要信息在發(fā)生后一定時間才公布的,則該信息就失去了作為投資者價值判斷的依據(jù)。[4]《信息披露辦法》第六十二條規(guī)定:“及時,是指自起算日起或者觸及披露時點的兩個交易日內(nèi)?!?《上海證券交易所股票上市規(guī)則(2020年12月修訂)》第11.12.5、11.12.7條等、《深圳證券交易所股票上市規(guī)則(2020年12月修訂)》第11.11.3、11.11.5條等對哪些信息應(yīng)當(dāng)及時披露做了進一步列舉式規(guī)定。

    如在代某行政處罰案中,代某與劉某因上市公司重大資產(chǎn)重組而成為該上市公司大股東,后因兩人結(jié)婚形成一致行動人關(guān)系合計持有公司股份比例達19.59%,但前述事項并未依法及時履行披露義務(wù),導(dǎo)致被證監(jiān)會上海證監(jiān)局處罰。[詳見《中國證監(jiān)會上海證監(jiān)局行政處罰決定書(代某)》(滬[2017]1號)]

    2)簡明披露

    是指信息披露義務(wù)人避免用各種專業(yè)術(shù)語,而是披露的信息應(yīng)當(dāng)簡單清晰、通俗易懂,才能有助于投資者接收和理解信息。如上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市委員會于2019年11月14日第46次審議會議,就否決了某網(wǎng)絡(luò)股份公司首次發(fā)行上市申請,理由之一就是該公司不能以淺顯直白、通俗易懂的語言說明其業(yè)務(wù)模式、核心技術(shù)等。[5]當(dāng)然,何種披露程度才構(gòu)成“簡明清晰、通俗易懂”,則需要證監(jiān)會或相關(guān)實踐進一步界定。

    3)同步披露

    是指信息披露義務(wù)人披露信息時,必須向所有投資者公開披露,使得其可同時獲得同樣的信息。同步披露體現(xiàn)在兩個方面,一方面是信息披露義務(wù)人不得僅向證券分析師、及溝通投資者等關(guān)聯(lián)人披露,如某知名電器公司在股東大會上和某知名集團公司在行業(yè)論壇發(fā)布業(yè)績預(yù)告時,均因僅向部分人而非全體社會公眾披露信息而違反同步披露要求;另一方面是,要求披露人披露信息時應(yīng)當(dāng)境內(nèi)外同步進行,不得內(nèi)外有別。[6]

    3. 新增并完善自愿披露制度和公開承諾披露制度

    1)自愿披露制度

    自愿披露是在法定強制性披露之外,是一種以市場激勵為動機和導(dǎo)向的披露方式。對于上市公司而言,出于展示公司競爭優(yōu)勢、良好形象等以吸引投資者目的,很多上市公司希望能自愿披露,而對于投資者而言,其投資決策希望能掌握公司更多信息,不僅包括財務(wù)等信息,還期待包括非財務(wù)、知識資源等信息,而后者大部分依賴于公司的自愿披露。[7]基于此,新《證券法》第八十四條第一款新增了自愿披露制度,并對自愿披露人披露信息進行規(guī)制。

    然而,實踐中不乏存在利用自愿披露跟風(fēng)、炒熱點等行為,對此《信息披露辦法》第五條則明確要求信息披露義務(wù)人自愿披露時應(yīng)當(dāng)保持持續(xù)性和一致性,不得進行選擇性披露,更不能利用自愿性信息披露從事市場操縱等違法違規(guī)行為。

    如在某國際投資公司虛假陳述案件中,該國際投資公司未及時披露《意向備忘錄》解除的重大進展,其抗辯聲稱該備忘錄系自愿性披露的信息,其注意義務(wù)低于強制性信息披露事項的注意義務(wù)。但證監(jiān)會認定,雖然該備忘錄屬于自愿性信息披露事項,但該國際投資公司在“一帶一路”熱點題材的大背景下,對該事項進行了公告,并在公告中承諾:“公司將對備忘錄內(nèi)容的進展實施情況,及時履行信息披露義務(wù)?!痹凇兑庀騻渫洝返暮罄m(xù)履行情況發(fā)生重大變化的時候,該國際投資公司未及時履行披露義務(wù),由此證監(jiān)會根據(jù)當(dāng)時深圳證券交易所《創(chuàng)業(yè)板上市公司規(guī)范運作指引》第5.1.23條[8]等規(guī)定,認定該國際投資公司信息披露違法,相關(guān)責(zé)任人員被予以處罰。[詳見《中國證監(jiān)會行政處罰決定書(某國際投資股份有限公司等6名責(zé)任人員)》〔2017〕66號]

    2)公開承諾披露制度

    公開承諾披露是對自愿披露的限制,一旦公開承諾,該承諾內(nèi)容便成為特殊的強制披露內(nèi)容,不再屬于自愿披露內(nèi)容。[9]由此新《證券法》第八十四條第二款和《信息披露辦法》第六款新增了公開承諾披露制度。承諾人不履行承諾給投資者造成損失的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

    《上海證券交易所股票上市規(guī)則(2020年12月修訂)》第11.12.1條第1款規(guī)定,上市公司和相關(guān)信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守承諾事項。公司應(yīng)當(dāng)及時將公司承諾事項和相關(guān)信息披露義務(wù)人承諾事項單獨摘出報送本所備案,同時在本所網(wǎng)站披露,并在定期報告中專項披露上述承諾事項的履行情況。(《深圳證券交易所股票上市規(guī)則(2020年12月修訂)》第11.11.1條同存在類似規(guī)定。)

    4. 完善臨時報告中“重大事件”信息披露制度

    1)重大事件的判斷標(biāo)準(zhǔn)是什么?

    臨時信息披露“重大事件”范圍界定之所以十分重要,是因為其決定了信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)披露哪些信息。在哪些事件是否構(gòu)成重大性應(yīng)當(dāng)予以披露問題上,我國采取的是多元標(biāo)準(zhǔn)[10],具體而言:

    第一,“價格敏感”標(biāo)準(zhǔn),即該事件是否對證券價格產(chǎn)生較大影響作為判斷其是否具備重大性的標(biāo)準(zhǔn)。如新《證券法》第八十條第一款、《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》第六十條等。該標(biāo)準(zhǔn)主要適用于上市公司持續(xù)信息披露階段。

    第二,“投資者決策”標(biāo)準(zhǔn),該標(biāo)準(zhǔn)與美國采用的標(biāo)準(zhǔn)大體相似,即以投資者作為判斷信息是否具有重大性的中心。如新《證券法》第十九條、《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第1號—招股說明書(2015年修訂)》第三條等。該標(biāo)準(zhǔn)不僅適用于初始信息披露階段,也適用于持續(xù)信息披露階段。

    第三,“發(fā)行人品質(zhì)不利”標(biāo)準(zhǔn),即以有關(guān)事實是否會對發(fā)行人經(jīng)營狀況、財務(wù)狀況、持續(xù)盈利能力等反映其綜合品質(zhì)的指標(biāo)產(chǎn)生嚴(yán)重不利影響,來判斷其是否具備重大性標(biāo)準(zhǔn)。如《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第1號—招股說明書(2015年修訂)》第二十七條、《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第11號―上市公司公開發(fā)行證券募集說明書》第五十一條等。該標(biāo)準(zhǔn)適用于初始信息披露階段。

    2)新法對“重大事件”披露制度進行了哪些補充和完善?

    第一,完善了“重大事件”范疇。新《證券法》第八十條第二款進一步補充公司提供重大擔(dān)?;蛘邚氖玛P(guān)聯(lián)交易、公司的實際控制人及其控制的其他企業(yè)從事與公司相同或者相似業(yè)務(wù)的情況發(fā)生較大變化等重要事件情形(詳見前述表格中紅色字體),同時第八十一條結(jié)合了《公司債券發(fā)行與交易管理辦法(2015年)》第四十五條等規(guī)定,新增了可能對上市交易公司債券的交易價格產(chǎn)生較大影響的重大事件的規(guī)定,將債券的臨時披露義務(wù)也納入法律監(jiān)管體系中。而《信息披露辦法》則結(jié)合《證券法》、《上海證券交易所股票上市規(guī)則(2020年12月修訂)》第11.12.5條、《深圳證券交易所股票上市規(guī)則(2020年12月修訂)》第11.11.3條等規(guī)定,進一步完善了重大事件的具體事項,如補充規(guī)定公司計提大額資產(chǎn)減值準(zhǔn)備等(詳見前述表格中紅色字體)。同時,為了保持與交易所規(guī)定保持一致,《信息披露辦法》第二十三條明確上市公司變更公司名稱等屬于應(yīng)當(dāng)立即予以披露事件。

    第二,新增公司控股股東或?qū)嶋H控制人的配合信披義務(wù)。相比于舊《證券法》僅規(guī)定重大事件發(fā)生時公司負有信披義務(wù),新《證券法》第八十條第三款新增了公司控股股東或?qū)嶋H控制人在對重大事件的發(fā)生、進展產(chǎn)生較大影響情況下負有書面告知公司并配合公司履行信披的義務(wù),進一步強化了公司控股股東或?qū)嶋H控制人信披責(zé)任。 

    第三,完善了上市公司重大事件披露時點。針對實踐中董監(jiān)高在公司作出相關(guān)決議等之前知悉重大事件采取違法違規(guī)行為的情形,《信息披露辦法》第二十四條第一款[11]明確董監(jiān)高知悉重大事件發(fā)生時,上市公司即觸發(fā)披露義務(wù),應(yīng)當(dāng)及時披露。

    3)達到何種金額才可被認定構(gòu)成重大事件?

    對于公司發(fā)生重大債務(wù)和未能清償?shù)狡谥卮髠鶆?wù)的違約情況、涉及重大訴訟或仲裁等具體達到何種金額才能構(gòu)成重大事件應(yīng)當(dāng)予以披露,交易所的相關(guān)規(guī)則有明確規(guī)定,以《上海證券交易所股票上市規(guī)則(2020年12月修訂)》為例: 

    4)重大事件是否存在暫緩與豁免情形?

    考慮到信息披露系證券市場的核心基礎(chǔ),原則上不允許重大事件信息披露的暫緩與豁免。但若在一定特殊情況,如涉及到擬披露的信息屬于國家秘密或商業(yè)秘密、公布會嚴(yán)重損害上市公司利益、或擬披露信息存在不確定性或?qū)儆谂R時性商業(yè)秘密等情形,可申請披露的豁免或暫緩,如《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》第六十條、《上海證券交易所股票上市規(guī)則(2020年12月修訂)》第2.18條、第2.19條、第10.2.15條等規(guī)定。

    5. 完善董監(jiān)高的信息披露異議制度

    考慮到發(fā)行人董監(jiān)高較高的職業(yè)風(fēng)險和權(quán)限范圍,基于保障董監(jiān)高合法權(quán)益,新《證券法》第八十二條第四款,在《上市公司信息披露管理辦法(2007年)》第二十四條第二款等規(guī)定基礎(chǔ)之上,新增了董監(jiān)高的信息披露異議制度,即董監(jiān)高在無法保證發(fā)行文件和定期報告內(nèi)容真實、準(zhǔn)確、完整或存在異議時,應(yīng)當(dāng)書面確認意見并陳述理由,發(fā)行人應(yīng)予披露,發(fā)行人不披露的,董監(jiān)高可申請披露。董監(jiān)高異議披露制度也是發(fā)現(xiàn)證券市場虛假陳述等違法行為的有效措施之一。[12]

    然而,該等規(guī)定導(dǎo)致實踐中部分董監(jiān)高認為只要在發(fā)行文件或定期報告中提出異議就可免責(zé),出現(xiàn)一些董事或監(jiān)事前期在董事會或者監(jiān)事會審議、審核定期報告時投贊成票,后期又在定期報告披露時發(fā)表異議聲明,存在前后行為不一致的情況。據(jù)此,針對該等內(nèi)在邏輯明顯矛盾的情況,《信息披露辦法》第十六條強調(diào)董監(jiān)高發(fā)表意見應(yīng)當(dāng)遵循審慎原則,其保證責(zé)任不僅因發(fā)表意見而當(dāng)然免除[13],關(guān)鍵還在于其是否勤勉盡責(zé)[14];針對前述前后不一致的情形,《信息披露辦法》第五十八條更是明確規(guī)定對相關(guān)人員輕則給予警告和罰款,重則可以采取市場禁入措施。

    6. 強化證券服務(wù)機構(gòu)“看門人”責(zé)任

    鑒于證券服務(wù)機構(gòu)作為證券市場的“看門人”,其對保障信息披露真實準(zhǔn)確完整等起著至關(guān)重要作用。新《證券法》也進一步強加了證券服務(wù)機構(gòu)的“保障”作用,如第七十九條新增了公司年度財務(wù)會計報告應(yīng)當(dāng)經(jīng)會計師事務(wù)所審計的強制性要求。《信息披露辦法》也進一步強化了證券服務(wù)機構(gòu)的“看門人”責(zé)任,明確證券服務(wù)機構(gòu)等應(yīng)當(dāng)依法發(fā)表專業(yè)意見、保存工作底稿、配合證監(jiān)會調(diào)查、建立質(zhì)量控制體系和投資者保護機制等。

    雖然舊《證券法》第一百七十三條等規(guī)定已明確了證券服務(wù)機構(gòu)責(zé)任,但在以往的證券市場虛假陳述中,很少有證券服務(wù)機構(gòu)與發(fā)行人或上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的案例。然而,自2018年某智慧公司虛假陳述案[案號為(2018)滬民終147號]判定某會計事務(wù)所對上市公司的虛假陳述賠償承擔(dān)連帶賠償責(zé)任之后,就證券服務(wù)機構(gòu)責(zé)任承擔(dān)范圍等問題引起了極大的社會反響。

    一種觀點認為,證券法等法律已明確規(guī)定證券服務(wù)機構(gòu)承擔(dān)的是連帶賠償責(zé)任,由此只要其不能證明自己無過錯,就應(yīng)嚴(yán)格適用法律規(guī)定,對發(fā)行人或上市公司的賠償責(zé)任向投資人承擔(dān)全部連帶賠償責(zé)任,如某集團虛假陳述案[如案號為(2020)云民終1054號]。

    另一種觀點認為,證券服務(wù)機構(gòu)僅系在信息披露中的部分環(huán)節(jié)提供專業(yè)服務(wù),其所出具的文件有賴于發(fā)行人或上市公司提供等,不加區(qū)分的直接認定其應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任對證券服務(wù)機構(gòu)而言是不合理的,變相構(gòu)成證券服務(wù)機構(gòu)對發(fā)行人或上市公司信息披露真實提供(連帶)保證,由此證券服務(wù)機構(gòu)應(yīng)僅就其負有責(zé)任的部分承擔(dān)賠償責(zé)任。該觀點已被部分規(guī)定或司法案例所采信,如2020年《全國法院審理債券糾紛案件座談會紀(jì)要》第31條[15]、某安科公司案[首例生效的證券虛假陳述案件中以比例連帶責(zé)任認定中介機構(gòu)賠償責(zé)任的案例,(2020)滬民終666號]、某洋債券欺詐發(fā)行一審案[首例債券虛假陳述案件中以比例連帶責(zé)任認定中介機構(gòu)賠償責(zé)任的案例,(2020)浙01民初1691號,該一審判決尚未生效]等。

    7. 大幅提高行政處罰標(biāo)準(zhǔn),完善監(jiān)督管理措施類型

    1)行政處罰標(biāo)準(zhǔn)的完善

    就行政處罰標(biāo)準(zhǔn),新《證券法》第一百九十七條在如下方面予以完善:

    第一,區(qū)別對待“未按規(guī)定報送和披露”與“報送和披露存在信披違法”兩類處罰標(biāo)準(zhǔn)。舊《證券法》雖然對該兩種情形予以列明,但在行政責(zé)任上卻沒有區(qū)分。由于后者信息披露義務(wù)人的主觀惡意高于前者情形,由此新《證券法》進行差異化處理,后者的責(zé)任顯著高于前者,這更有利于防止信披違法。

    第二,顯著提高了行政處罰金額。對于未按規(guī)定報送和披露情形,信息披露義務(wù)人的罰款從30-60萬元提升到50-500萬元,直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員的罰款從3-30萬元提升到20-200萬元;對于報送和披露存在信披違法情形,信息披露義務(wù)人的罰款從30-60萬元提升到100-1000萬元,直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員的罰款從3-30萬元提升到50-500萬元。由此可知,新規(guī)顯著提高了信披違法人員的違法成本。

    2021年5月11日,證監(jiān)會廣東證監(jiān)局作出〔2021〕8號《行政處罰決定書》,對廣東某實業(yè)股份有限公司及相關(guān)責(zé)任人員等15人,就其未按規(guī)定報送年度報告、對披露信息有虛假記載等違法行為,按照新《證券法》第一百九十七條規(guī)定,作出合計1450萬元罰款,成為新《證券法》實施之后首例千萬罰單案例。此外,證監(jiān)會對某生活股份有限公司及相關(guān)人員作出的處罰〔2021〕39號《行政處罰及市場禁入事先告知書》,就該公司多年連續(xù)實施重大財務(wù)造假的違法行為,對該公司及相關(guān)責(zé)任人員合計罰款3980萬元,系新《證券法》實施后目前對上市公司信披違法罰款額最高的案件。 

    第三,發(fā)行人控股股東、實際控制人的“隱瞞”行為也構(gòu)成違法。新《證券法》在“指使”行為基礎(chǔ)之上,吸收了《信息披露違法行為行政責(zé)任認定規(guī)則》中對“指使”行為的擴張解釋[16],增加了“隱瞞”行為也作為發(fā)行人控股股東和實際控制人承擔(dān)責(zé)任的情形之一,進一步擴大了控股股東和實際控制人的責(zé)任承擔(dān)范圍,盡可能周延規(guī)制信息披露中的各類作為和不作為違法行為。[17]

    2)監(jiān)督管理措施類型的完善

    鑒于“記入誠信檔案”并不屬于行政監(jiān)管措施,《信息披露辦法》刪除了原“記入誠信檔案”作為行政監(jiān)管措施的相關(guān)規(guī)定,新增了責(zé)令公開說明、責(zé)令定期報告、責(zé)令暫?;蛘呓K止并購重組活動的監(jiān)管措施。

    二、信息披露的基本程序是什么?

    根據(jù)新《證券法》、《信息披露辦法》、交易所相關(guān)規(guī)則等規(guī)定,就信息披露的義務(wù)主體、應(yīng)披露的信息、披露基本要求、披露基本流程、披露時間點等,簡要歸納如下:

    [1] 參見郭鋒等:《證券法制度精義與條文評注》,中國法制出版社2020年8月第1版,第941頁;葉林:《〈證券法〉修改:中國資本市場法制建設(shè)的一次飛躍》,載《投資者》2020年第9輯。

    [2] 參見楊微波:《關(guān)于〈證券法〉修改與新三板市場法制建設(shè)的思考》,載《多層次資本市場研究》2020第2輯;蔣大興、謝琳:《基于“行為—主體區(qū)分”的〈證券法〉制度創(chuàng)新——在市場自由與公共規(guī)制之間》,載《多層次資本市場研究》2020第2輯。

    [3] 參見中國證券監(jiān)督管理委員會《〈上市公司信息披露管理辦法〉修訂說明》(2021.03.18)。

    [4] 參見郭鋒等:《證券法制度精義與條文評注》,中國法制出版社2020年8月第1版,第389頁。

    [5] 參見郭鋒等:《證券法制度精義與條文評注》,中國法制出版社2020年8月第1版,第388頁。

    [6] 參見郭鋒等:《證券法制度精義與條文評注》,中國法制出版社2020年8月第1版,第388頁、第399頁。

    [7] 參見程茂軍:《試論上市公司自愿性信息披露的法律規(guī)制》,載《證券法苑》2017年第2期。

    [8] “上市公司進行自愿性信息披露的,應(yīng)當(dāng)遵守公平信息披露原則,避免選擇性信息披露。公司不得利用自愿性信息披露從事市場操縱、內(nèi)幕交易或者其他違法違規(guī)行為。當(dāng)已披露的信息情況發(fā)生重大變化,有可能影響投資者決策的,公司應(yīng)當(dāng)及時披露進展公告,直至該事項完全結(jié)束?!?/p>

    [9] 參見郭鋒等:《證券法制度精義與條文評注》,中國法制出版社2020年8月第1版,第392頁。

    [10] 參見周友蘇主編:《證券法新論》,法律出版社2020年4月第1版,第331-332頁。

    [11] “上市公司應(yīng)當(dāng)在最先發(fā)生的以下任一時點,及時履行重大事件的信息披露義務(wù):(一)董事會或者監(jiān)事會就該重大事件形成決議時;(二)有關(guān)各方就該重大事件簽署意向書或者協(xié)議時;(三)董事、監(jiān)事或者高級管理人員知悉該重大事件發(fā)生時?!?/p>

    [12] 參見郭鋒等:《證券法制度精義與條文評注》,中國法制出版社2020年8月第1版,第390頁、第429頁。

    [13] 典型的免責(zé)情形應(yīng)當(dāng)是董監(jiān)高提出異議并投反對票?!缎畔⑴哆`法行為行政責(zé)任認定規(guī)則》(證監(jiān)會〔2011〕11號)第二十一條:“認定為不予行政處罰的考慮情形:(一)當(dāng)事人對認定的信息披露違法事項提出具體異議記載于董事會、監(jiān)事會、公司辦公會會議記錄等,并在上述會議中投反對票的?!?/p>

    [14] 參見中國證券監(jiān)督管理委員會《〈上市公司信息披露管理辦法〉修訂說明》(2021.03.18)。

    [15] “債券服務(wù)機構(gòu)的過錯認定。信息披露文件中關(guān)于發(fā)行人償付能力的相關(guān)內(nèi)容存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏,足以影響投資人對發(fā)行人償付能力的判斷的,會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、信用評級機構(gòu)、資產(chǎn)評估機構(gòu)等債券服務(wù)機構(gòu)不能證明其已經(jīng)按照法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、行業(yè)執(zhí)業(yè)規(guī)范和職業(yè)道德等規(guī)定的勤勉義務(wù)謹(jǐn)慎執(zhí)業(yè)的,人民法院應(yīng)當(dāng)認定其存在過錯。

    會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、信用評級機構(gòu)、資產(chǎn)評估機構(gòu)等債券服務(wù)機構(gòu)的注意義務(wù)和應(yīng)負責(zé)任范圍,限于各自的工作范圍和專業(yè)領(lǐng)域,其制作、出具的文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏,應(yīng)當(dāng)按照證券法及相關(guān)司法解釋的規(guī)定,考量其是否盡到勤勉盡責(zé)義務(wù),區(qū)分故意、過失等不同情況,分別確定其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。”

    [16] 《信息披露違法行為行政責(zé)任認定規(guī)則》第十八條第二款:“控股股東、實際控制人直接授意、指揮從事信息披露違法行為,或者隱瞞應(yīng)當(dāng)披露信息、不告知應(yīng)當(dāng)披露信息的,應(yīng)當(dāng)認定控股股東、實際控制人指使從事信息披露違法行為。”

    [17] 參見郭鋒等:《證券法制度精義與條文評注》,中國法制出版社2020年8月第1版,第942頁。

    [18] 《關(guān)于具備證券市場信息披露條件的媒體名單的公告》(〔2020〕61號)規(guī)定:“以下媒體具備《關(guān)于證券市場信息披露媒體條件的規(guī)定》規(guī)定的條件,可從事證券市場信息披露業(yè)務(wù):金融時報、經(jīng)濟參考報、中國日報、中國證券報、證券日報、上海證券報、證券時報,以及其依法開辦的互聯(lián)網(wǎng)站:www.financialnews.com.cn,www.jjckb.cn,www.chinadaily.com.cn,www.cs.com.cn,www.zqrb.cn,www.cnstock.com,www.stcn.com。”

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    原標(biāo)題: JT&amp;N觀點|證券糾紛系列1:新《證券法》項下信息披露的重大變化及法律責(zé)任(上)

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      蔣陽兵

      蔣陽兵,資產(chǎn)界專欄作者,北京市盈科(深圳)律師事務(wù)所高級合伙人,盈科粵港澳大灣區(qū)企業(yè)破產(chǎn)與重組專業(yè)委員會副主任。中山大學(xué)法律碩士,具有獨立董事資格,深圳市法學(xué)會破產(chǎn)法研究會理事,深圳市破產(chǎn)管理人協(xié)會個人破產(chǎn)委員會秘書長,深圳律師協(xié)會破產(chǎn)清算專業(yè)委員會委員,深圳律協(xié)遺產(chǎn)管理人入庫律師,深圳市前海國際商事調(diào)解中心調(diào)解員,中山市國資委外部董事專家?guī)斐蓡T。長期專注于商事法律風(fēng)險防范、商事爭議解決、企業(yè)破產(chǎn)與重組法律服務(wù)。聯(lián)系電話:18566691717

    • 劉韜
      劉韜

      劉韜律師,現(xiàn)為河南乾元昭義律師事務(wù)所律師。華北水利水電大學(xué)法學(xué)學(xué)士,中國政法大學(xué)在職研究生,美國注冊管理會計師(CMA)、基金從業(yè)資格、上市公司獨立董事資格。對法律具有較深領(lǐng)悟與把握。專業(yè)領(lǐng)域:公司法、合同法、物權(quán)法、擔(dān)保法、證券投資基金法、不良資產(chǎn)處置、私募基金管理人設(shè)立及登記備案法律業(yè)務(wù)、不良資產(chǎn)掛牌交易等。 劉韜律師自2010年至今,先后為河南新民生集團、中國工商銀行河南省分行、平頂山銀行鄭州分行、河南投資集團有限公司、鄭州高新產(chǎn)業(yè)投資基金有限公司、光大鄭州國投新產(chǎn)業(yè)投資基金合伙企業(yè)(有限合伙)、光大徳尚投資管理(深圳)有限公司、河南中智國?;鸸芾碛邢薰?、 蘭考縣城市建設(shè)投資發(fā)展有限公司、鄭東新區(qū)富生小額貸款公司等企事業(yè)單位提供法律服務(wù),為鄭州科慧科技、河南杰科新材料、河南雄峰科技新三板掛牌、定向發(fā)行股票、股權(quán)并購等提供法律服務(wù)。 為鄭州信大智慧產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)發(fā)展基金、鄭州市科技發(fā)展投資基金、鄭州澤賦北斗產(chǎn)業(yè)發(fā)展投資基金、河南農(nóng)投華晶先進制造產(chǎn)業(yè)投資基金、河南高創(chuàng)正禾高新科技成果轉(zhuǎn)化投資基金、河南省國控互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)創(chuàng)業(yè)投資基金設(shè)立提供法律服務(wù)。辦理過擔(dān)保公司、小額貸款公司、村鎮(zhèn)銀行、私募股權(quán)投資基金的設(shè)立、法律文書、交易結(jié)構(gòu)設(shè)計,不良資產(chǎn)處置及訴訟等業(yè)務(wù)。 近兩年主要從事私募基金管理人及私募基金業(yè)務(wù)、不良資產(chǎn)處置及訴訟,公司股份制改造、新三板掛牌及股票發(fā)行、股權(quán)并購項目法律盡職調(diào)查、法律評估及法律路徑策劃工作。 專業(yè)領(lǐng)域:企事業(yè)單位法律顧問、金融機構(gòu)債權(quán)債務(wù)糾紛、并購法律業(yè)務(wù)、私募基金管理人設(shè)立登記及基金備案法律業(yè)務(wù)、新三板法律業(yè)務(wù)、民商事經(jīng)濟糾紛等。

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