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    抵押未登記,抵押人以抵押物價值為限承擔違約損害賠償!

    金融審判研究院 金融審判研究院
    2020-11-02 10:56 2301 0 0
    法院認為本院認為,不動產(chǎn)抵押合同以設定抵押權為締約目的,辦理抵押登記是抵押人的主要合同義務。

    作者:初明峰、劉磊、鄭夢圓

    來源:金融審判研究院(ID:jrspyjy)

    裁判概述

    抵押人與債權人訂立不動產(chǎn)抵押合同后,因雙方并未及時辦理抵押登記,抵押權并未有效設立。但抵押人仍應承擔抵押合同項下的違約損害賠償責任,其賠償范圍體現(xiàn)為債務人不能清償?shù)牟糠?,即債權人有權依?jù)要求抵押人對債務人不能清償?shù)膫鶆眨园干娣慨a(chǎn)折價或者拍賣、變賣時的價值為限承擔賠償責任。

    案情摘要

    1. 上海能源與云南能投簽署《統(tǒng)借統(tǒng)還借款協(xié)議》,其向上海能源共計提供8億元借款,用于上海能源補充運營資金。

    2. 云南能投委托云能保理與大大置業(yè)簽訂《抵押擔保合同》,大大置業(yè)提供其名下房產(chǎn)為上海能源的上述債務提供抵押擔保。但因該房產(chǎn)之前設定的其他抵押并未解除,且未征得原抵押權人的同意,本案抵押合同沒有辦理抵押登記。

    3. 上海能源未能按期償還借款,云南能投訴至法院要求上海能源承擔還款責任,并要求大大置業(yè)對此承擔擔保責任。

    4. 關于《抵押擔保合同》的效力問題。最高人民法院在二審中認為:“案涉房產(chǎn)未辦理抵押登記并不影響《抵押擔保合同》的效力,并且由于《抵押擔保合同》訂立時已披露云南能投與云能保理的委托關系,根據(jù)《合同法》402條的規(guī)定,《抵押擔保合同》可直接約束云南能投和大大置業(yè)?!?/p>

    爭議焦點

    大大置業(yè)應如何承擔責任?

    法院認為

    本院認為,不動產(chǎn)抵押合同以設定抵押權為締約目的,辦理抵押登記是抵押人的主要合同義務。本案并無證據(jù)證明案涉房屋未辦理抵押登記是云南能投原因所致。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百零七條的規(guī)定,以及《抵押擔保合同》“第六條抵押物登記”第二款“如因抵押人的原因未能及時辦妥相關手續(xù),抵押人應對抵押權人因此遭受的損失承擔賠償責任”的約定,因大大置業(yè)未能履行辦理抵押登記的合同義務,云南能投請求大大置業(yè)承擔違約賠償責任有法律和合同依據(jù),本院依法予以支持。

    《抵押擔保合同》訂立時,大大置業(yè)、盛懿中心應當預見到,云南能投在合同履行后可以獲得的利益為就抵押財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋嗬?。因大大置業(yè)、盛懿中心違反主要合同義務未辦理抵押登記,云南能投就案涉房屋喪失優(yōu)先受償權,其因此所受損失體現(xiàn)為主債權不能被清償?shù)牟糠?。就此部分損失,應當由大大置業(yè)、盛懿中心承擔賠償責任?;凇吨腥A人民共和國合同法》第一百一十三條第一款所確立的履行利益規(guī)則和可預見規(guī)則的限制,大大置業(yè)、盛懿中心承擔的賠償責任不應當超過抵押權有效設立情況下其所應當承擔的責任。同時,參照《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第五十條“抵押財產(chǎn)的價值在抵押權實現(xiàn)時予以確定”,以及第七十三條“抵押物折價或者拍賣、變賣該抵押物的價款低于抵押權設定時約定價值的,應當按照抵押物實現(xiàn)的價值進行清償”的規(guī)定,大大置業(yè)、盛懿中心應當對上海能源不能清償?shù)谋景競鶆?,以案涉房產(chǎn)折價或者拍賣、變賣時的價值為限承擔賠償責任。

    案例索引

    (2019)最高法民終2025號

    相關法條

    《中華人民共和國合同法》

    第一百一十三條 當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定,給對方造成損失的,損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益,但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。

    經(jīng)營者對消費者提供商品或者服務有欺詐行為的,依照《中華人民共和國消費者權益保護法》的規(guī)定承擔損害賠償責任。

    《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》

    第九條 擔保人因無效擔保合同向債權人承擔賠償責任后,可以向債務人追償,或者在承擔賠償責任的范圍內(nèi),要求有過錯的反擔保人承擔賠償責任。

    擔保人可以根據(jù)承擔賠償責任的事實對債務人或者反擔保人另行提起訴訟。

    《全國法院民商事審判工作會議紀要》(簡稱《九民紀要》)

    60. 【未辦理登記的不動產(chǎn)抵押合同的效力】不動產(chǎn)抵押合同依法成立,但未辦理抵押登記手續(xù),債權人請求抵押人辦理抵押登記手續(xù)的,人民法院依法予以支持。因抵押物滅失以及抵押物轉(zhuǎn)讓他人等原因不能辦理抵押登記,債權人請求抵押人以抵押物的價值為限承擔責任的,人民法院依法予以支持,但其范圍不得超過抵押權有效設立時抵押人所應當承擔的責任。

    實務分析

    實踐中,如果債權人與抵押人在訂立不動產(chǎn)抵押合同后并未進行登記,抵押權當然未能設立,但對于債權人如何向抵押人主張權利的問題,存有爭議。

    在《九民紀要》出臺之前,最高院在(2015)民申字第2354號裁定中采取的是“連帶責任說”,即將抵押合同轉(zhuǎn)化為以抵押物價值為限的連帶責任保證。

    《九民紀要》第60條對“未辦理登記的不動產(chǎn)抵押合同的效力”問題進行了規(guī)定,雖然從條文中“因抵押物滅失以及抵押物轉(zhuǎn)讓他人等原因不能辦理抵押登記,債權人請求抵押人以抵押物的價值為限承擔責任的,人民法院依法予以支持,但其范圍不得超過抵押權有效設立時抵押人所應當承擔的責任”的規(guī)定來看,好像并不能明確《九民紀要》采取的是“補充責任說”,還是“連帶責任說”,但從官方釋義書中的釋義來看(P364),采取的是“補充責任說”。

    本文援引最高院案例系《九民紀要》出臺后作出,在裁判思路上與《九民紀要》觀點相一致,即采“違約責任說”。本文援引案例的具體裁判思路是,抵押人仍應以抵押物價值為限承擔抵押合同項下的違約損害賠償責任,其賠償范圍體現(xiàn)為債務人不能清償?shù)牟糠?。盡管理論或?qū)崉罩嘘P于該問題的爭論仍未休止,但在《九民紀要》出臺后,本文援引案例中的裁判思路將是實踐中的主流裁判觀點,值得關注。

    有觀點認為,“補充責任說”與“連帶責任說”的區(qū)別不僅在于抵押人的清償順序,還在于,如果采違約責任解釋路徑下的“補充責任說”,將導致抵押人在承擔責任后不享有追償權?!毒琶窦o要》并未對該問題進行明確,那么實踐案例中又將采取何種裁判觀點?

    注:文章為作者獨立觀點,不代表資產(chǎn)界立場。

    題圖來自 Pexels,基于 CC0 協(xié)議

    本文由“金融審判研究院”投稿資產(chǎn)界,并經(jīng)資產(chǎn)界編輯發(fā)布。版權歸原作者所有,未經(jīng)授權,請勿轉(zhuǎn)載,謝謝!

    原標題: 最高院:抵押未登記,抵押人以抵押物價值為限承擔違約損害賠償!

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      蔣陽兵,資產(chǎn)界專欄作者,北京市盈科(深圳)律師事務所高級合伙人,盈科粵港澳大灣區(qū)企業(yè)破產(chǎn)與重組專業(yè)委員會副主任。中山大學法律碩士,具有獨立董事資格,深圳市法學會破產(chǎn)法研究會理事,深圳市破產(chǎn)管理人協(xié)會個人破產(chǎn)委員會秘書長,深圳律師協(xié)會破產(chǎn)清算專業(yè)委員會委員,深圳律協(xié)遺產(chǎn)管理人入庫律師,深圳市前海國際商事調(diào)解中心調(diào)解員,中山市國資委外部董事專家?guī)斐蓡T。長期專注于商事法律風險防范、商事爭議解決、企業(yè)破產(chǎn)與重組法律服務。聯(lián)系電話:18566691717

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      劉韜

      劉韜律師,現(xiàn)為河南乾元昭義律師事務所律師。華北水利水電大學法學學士,中國政法大學在職研究生,美國注冊管理會計師(CMA)、基金從業(yè)資格、上市公司獨立董事資格。對法律具有較深領悟與把握。專業(yè)領域:公司法、合同法、物權法、擔保法、證券投資基金法、不良資產(chǎn)處置、私募基金管理人設立及登記備案法律業(yè)務、不良資產(chǎn)掛牌交易等。 劉韜律師自2010年至今,先后為河南新民生集團、中國工商銀行河南省分行、平頂山銀行鄭州分行、河南投資集團有限公司、鄭州高新產(chǎn)業(yè)投資基金有限公司、光大鄭州國投新產(chǎn)業(yè)投資基金合伙企業(yè)(有限合伙)、光大徳尚投資管理(深圳)有限公司、河南中智國?;鸸芾碛邢薰?、 蘭考縣城市建設投資發(fā)展有限公司、鄭東新區(qū)富生小額貸款公司等企事業(yè)單位提供法律服務,為鄭州科慧科技、河南杰科新材料、河南雄峰科技新三板掛牌、定向發(fā)行股票、股權并購等提供法律服務。 為鄭州信大智慧產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)發(fā)展基金、鄭州市科技發(fā)展投資基金、鄭州澤賦北斗產(chǎn)業(yè)發(fā)展投資基金、河南農(nóng)投華晶先進制造產(chǎn)業(yè)投資基金、河南高創(chuàng)正禾高新科技成果轉(zhuǎn)化投資基金、河南省國控互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)創(chuàng)業(yè)投資基金設立提供法律服務。辦理過擔保公司、小額貸款公司、村鎮(zhèn)銀行、私募股權投資基金的設立、法律文書、交易結構設計,不良資產(chǎn)處置及訴訟等業(yè)務。 近兩年主要從事私募基金管理人及私募基金業(yè)務、不良資產(chǎn)處置及訴訟,公司股份制改造、新三板掛牌及股票發(fā)行、股權并購項目法律盡職調(diào)查、法律評估及法律路徑策劃工作。 專業(yè)領域:企事業(yè)單位法律顧問、金融機構債權債務糾紛、并購法律業(yè)務、私募基金管理人設立登記及基金備案法律業(yè)務、新三板法律業(yè)務、民商事經(jīng)濟糾紛等。

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