承債式轉(zhuǎn)讓股權(quán)，指個人轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)時，收購方要求轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)轉(zhuǎn)讓基準(zhǔn)日之前公司隱含的負(fù)債，以規(guī)避原股東隱藏債務(wù)繼而由新股東間接承擔(dān)公司資產(chǎn)減值風(fēng)險的一種交易行為。齊精智律師提示對于目標(biāo)公司接受代為償債是否需確認(rèn)為收益、繳納企業(yè)所得稅，稅務(wù)機(jī)關(guān)的爭議主要來自于法律定性的模糊。如果原股東在撥付償債資金時辦理股權(quán)變更登記手續(xù)，從法律上將投入的資金定性為資本性支出，就可以避免相關(guān)爭議。

本文不惴淺陋，分析如下：

一、承債式股權(quán)收購不違反公司對外投資不得承擔(dān)連帶責(zé)任之規(guī)定。

裁判要旨：承債式股權(quán)收購在受讓方不對標(biāo)的公司將來不確定債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的情況下，并不違反《公司法》第十五條關(guān)于“不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人”的規(guī)定，應(yīng)屬有效。

案件來源：最高人民法院（2017）最高法民終882號“廣西金伍岳能源集團(tuán)有限公司、貴州鑫悅煤炭有限公司合同糾紛”。

二、轉(zhuǎn)讓方實際清償?shù)臉?biāo)的公司債務(wù)不計算在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的應(yīng)納稅所得額。

《國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入征收個人所得稅問題的批復(fù)》國稅函[2007]244號：

你局《關(guān)于個人所得稅財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得中的轉(zhuǎn)讓股權(quán)的認(rèn)定問題的請示》（粵地稅發(fā)〔2006〕187號）收悉。經(jīng)研究，批復(fù)如下：

一、你省某溫泉公司原全體股東，通過簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，以轉(zhuǎn)讓公司全部資產(chǎn)方式將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給新股東，協(xié)議約定時間以前的債權(quán)債務(wù)由原股東負(fù)責(zé)，協(xié)議約定時間以后的債權(quán)債務(wù)由新股東負(fù)責(zé)。根據(jù)《中華人民共和國個人所得稅法》及其實施條例的規(guī)定，原股東取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，應(yīng)按“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項目征收個人所得稅。

二、應(yīng)納稅所得額的計算

（一）對于原股東取得轉(zhuǎn)讓收入后，根據(jù)持股比例先清收債權(quán)、歸還債務(wù)后，再對每個股東進(jìn)行分配的，應(yīng)納稅所得額的計算公式為：  　　應(yīng)納稅所得額＝（原股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓總收入－原股東承擔(dān)的債務(wù)總額＋原股東所收回的債權(quán)總額－注冊資本額－股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中的有關(guān)稅費）×原股東持股比例。

其中，原股東承擔(dān)的債務(wù)不包括應(yīng)付未付股東的利潤（下同）。

（二）對于原股東取得轉(zhuǎn)讓收入后，根據(jù)持股比例對股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入、債權(quán)債務(wù)進(jìn)行分配的，應(yīng)納稅所得額的計算公式為：應(yīng)納稅所得額＝原股東分配取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入＋原股東清收公司債權(quán)收入－原股東承擔(dān)公司債務(wù)支出－原股東向公司投資成本。

國家稅務(wù)總局二00七年二月二十八日

三、承債式并購的涉稅風(fēng)險。

1、目標(biāo)公司的涉稅風(fēng)險：如果通過原股東或新股東撥款給目標(biāo)公司，由目標(biāo)公司對債權(quán)人進(jìn)行清償?shù)?，可能會被稅?wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定為股東的捐贈行為，即計入營業(yè)外收入，從而造成轉(zhuǎn)讓方避稅，目標(biāo)公司繳稅的局面。

2、收購方的涉稅風(fēng)險：收購方收購股權(quán)后再轉(zhuǎn)讓時，原先為償還目標(biāo)公司負(fù)債而支付的款項，可能難以被認(rèn)定為股權(quán)投資成本，從而需要繳納更多的所得稅。

3、出讓方的涉稅風(fēng)險：《依據(jù)國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入征收個人所得稅問題的批復(fù)》，出讓方轉(zhuǎn)讓股權(quán)所的應(yīng)按實際收入計算，即收購方支付給轉(zhuǎn)讓方（包括償債款項）的所有款項都應(yīng)確認(rèn)為轉(zhuǎn)讓方的收入，同時，只有轉(zhuǎn)讓方為目標(biāo)公司清償?shù)膫鶆?wù)款項才能從轉(zhuǎn)讓方收入中扣減。換言之，如果是收購方直接向債權(quán)人支付款項，其實不能起到減稅的作用。

上述涉稅風(fēng)險，除（2）以外，（1）和（3）實際上可以通過目標(biāo)公司委托收購方借款給目標(biāo)公司原股東（過橋資金），再委托原股東償還債務(wù)的交易方式得以解決。

綜上，承債式股權(quán)收購的風(fēng)險來源于稅務(wù)風(fēng)險。

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