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    以破產(chǎn)法思維推動金融不良資產(chǎn)處置

    信實律師 信實律師 作者:葉佳昌 林志佳
    2019-10-13 22:22 4695 0 0
    在“嚴監(jiān)管、去(穩(wěn))杠桿”的金融風險防控高壓政策下,包括銀行業(yè)、保險業(yè)、證券業(yè)、信托業(yè)等在內(nèi)金融機構(gòu)罰單頻傳,一系列市場亂象被加以整治,國家金融形勢和風險實現(xiàn)總體穩(wěn)定、可控。

    資產(chǎn)界注:本文來由信實律師(ID:FJLHXSLSSWS),作者:葉佳昌、林志佳。

    引言

    在“嚴監(jiān)管、去(穩(wěn))杠桿”的金融風險防控高壓政策下,包括銀行業(yè)、保險業(yè)、證券業(yè)、信托業(yè)等在內(nèi)金融機構(gòu)罰單頻傳,一系列市場亂象被加以整治,國家金融形勢和風險實現(xiàn)總體穩(wěn)定、可控;然而,隨之爆發(fā)和衍生出來的就是大量的國有“僵尸企業(yè)”和民營危困企業(yè)通過強制清算、破產(chǎn)清算或重整等程序予以處置,形成所謂的“破產(chǎn)潮”,金融機構(gòu)不良貸款率和不良資產(chǎn)供給數(shù)量和規(guī)模也由此繼續(xù)升高。

    從近年來公布的數(shù)據(jù)來看,商業(yè)銀行不良貸款余額從2017年末的1.71萬億元,到2018年末和2019年第二季度分別增至2.03萬億元和2.24萬億元;目前不良貸款率也達到1.81%。而根據(jù)最高人民法院通報破產(chǎn)審判工作情況的統(tǒng)計數(shù)據(jù),2016年度和2017年度全國法院系統(tǒng)新收企業(yè)破產(chǎn)申請審查、破產(chǎn)案件數(shù)量約為5665件和9542件,較上一年度同比上升53.8%和68.4%,增幅明顯。2018年度,全國法院新收強制清算與破產(chǎn)類案件18823件,同比增長97.3%;審結(jié)11669件,同比增長86.5%。

    隨著監(jiān)管層的最新要求,對不良貸款口徑確認趨嚴,整治力度加大,商業(yè)銀行的不良貸款數(shù)額加速上升,貸款損失準備計提比例大幅提高,金融機構(gòu)正在加大不良貸款的處置力度和模式創(chuàng)新。

    在困境企業(yè)債務危機中,無論是商業(yè)銀行還是資產(chǎn)管理公司,金融機構(gòu)往往都是處于最為核心和主要的債權(quán)地位,在股權(quán)融資路徑和規(guī)模不足的情況下,無論是源于抵押或質(zhì)押的擔保貸款,抑或其他給予流動性支持的信用貸款或保證貸款,金融債權(quán)的數(shù)額在正常企業(yè)或困境企業(yè)的整體負債中占比都相對較高。杠桿水平的提高使得企業(yè)進入信貸市場變得更加容易,反過來也造就了整體信用度的惡化。[1] 金融機構(gòu)雖然較早介入實體企業(yè)的創(chuàng)業(yè)發(fā)展,為實體企業(yè)的快速擴張和經(jīng)營效益起到了重要的作用,但同時也是困境企業(yè)在市場環(huán)境惡化、經(jīng)濟刺激萎縮、信貸支持回緊、擔保條件調(diào)整等變化之后形成“短貸長投、過度投融資、交叉互保”等病癥的主要成因。

    我國經(jīng)濟學家李稻葵在2017年6月大連達沃斯論壇上曾表示,“經(jīng)營不善的高杠桿率企業(yè)該退出的要退出,該資產(chǎn)重組的企業(yè)要盡快重組,該破產(chǎn)的盡快破產(chǎn),這是最關鍵的;金融去杠桿拿捏好度,最關鍵是要有一定的破產(chǎn)率,多了不成,多了肯定不合適,引起資金供應鏈的連鎖反應,會引起恐慌,少了也不靈”。[2] 因此,我國的金融機構(gòu)確實有必要思考,如何在新時期下確定和落實金融信貸領域的“結(jié)構(gòu)性去杠桿”要求,如何優(yōu)化金融不良資產(chǎn)的處置模式,以及如何運用破產(chǎn)法思維開展不良資產(chǎn)處置。

    破產(chǎn)法市場化、法治化實施的大趨勢

    破產(chǎn)法是信用經(jīng)濟的基礎,并為經(jīng)濟發(fā)展提供了風險分擔的基本法律規(guī)則。[3] 2015年的中央經(jīng)濟工作會議公報指出,“中國要依法為實施市場化破產(chǎn)程序創(chuàng)造條件,加快破產(chǎn)清算案件審理”。我國的《企業(yè)破產(chǎn)法》自2007年施行至今也已十年有余,最高人民法院多次發(fā)文強調(diào),各級法院要積極受理破產(chǎn)案件,不得在法律之外設置破產(chǎn)案件受理條件;同時要努力解決破產(chǎn)案件受理與審理中的難題,如繼續(xù)全面建立破產(chǎn)專業(yè)審判庭、解決審判力量不足和專業(yè)能力提高問題,解決破產(chǎn)案件審判人員工作業(yè)績的合理考核問題,解決破產(chǎn)費用保障問題,等等。[4]

    在破產(chǎn)法市場化、法治化、常態(tài)化實施的進程中,金融機構(gòu)已經(jīng)不可避免地面臨和應對大量的清算案件或破產(chǎn)案件。因此,金融機構(gòu)既有必要充分了解破產(chǎn)重整或和解的拯救功能,識別司法重整與庭外債務重組的優(yōu)勢,適時關注困境企業(yè)或困境資產(chǎn)潛在的重整或有效營運價值,針對困境企業(yè)債務危機的發(fā)生或資產(chǎn)困境尋找真正的“病因”及“解困”良策,同時也引導困境企業(yè)做好“加減乘除”和有效治理,集法律、金融、治理及行業(yè)等資源助力實體企業(yè)的再造和重生。破產(chǎn)重整制度在司法實踐中不斷得到應用,成為挽救危困企業(yè)、促進企業(yè)再生的重要制度選擇,在維護市場經(jīng)濟秩序健康發(fā)展和推動供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革方面發(fā)揮了重要作用。同時,金融機構(gòu)也應當重視破產(chǎn)清算的出清功能,發(fā)揮破產(chǎn)相對于訴訟執(zhí)行的優(yōu)勢,解決債權(quán)清償?shù)墓椒峙浜托?,解決執(zhí)行難和周期長等,依法實現(xiàn)及時清償和債權(quán)回收,并且推動土地廠房、技術(shù)、信貸、勞動力等生產(chǎn)要素或資源的合理配置,實現(xiàn)我國當前金融信貸領域去產(chǎn)能、去庫存和“結(jié)構(gòu)性”去杠桿,有效推進供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革的治理目標。

    金融不良資產(chǎn)處置的破產(chǎn)法思維

    考慮到金融不良資產(chǎn)處置的現(xiàn)實需求,金融機構(gòu)在新時期下也不斷在優(yōu)化和更新處置模式。如何提高金融不良資產(chǎn)處置的效果和效率,如何從成本中心轉(zhuǎn)化為利潤中心,如何通過金融科技、資源整合等方法解決處置難題,都是金融機構(gòu)特殊資產(chǎn)管理部門或資產(chǎn)(保全)中心的關注重點。

    金融不良資產(chǎn)的處置模式,實際上從傳統(tǒng)上主要關注訴訟執(zhí)行、批量轉(zhuǎn)讓的處置清收,如業(yè)界俗稱“打折、打官司、打包”的三打模式,逐漸轉(zhuǎn)換到債務或資產(chǎn)重組、租賃、資產(chǎn)置換、受托處置,再到目前流行的市場化債轉(zhuǎn)股、不良資產(chǎn)證券化、銀政企合作和破產(chǎn)重整或和解等新型模式或組合,都體現(xiàn)出本輪經(jīng)濟逆周期的市場環(huán)境、金融嚴監(jiān)管、亂象治理政策給金融不良資產(chǎn)風險管理帶來的巨大壓力和處置要求。

    在破產(chǎn)浪潮下,金融機構(gòu)應當摒棄“談破色變”的思維,正確意識到“破產(chǎn)法市場化、法治化實施”的大趨勢,將破產(chǎn)清算或重整等作為解決金融不良資產(chǎn)處置的有效工具,而非作為被動面對的障礙和困難,主動參與、積極應對和適時優(yōu)化。有鑒于此,筆者認為以破產(chǎn)法思維推動金融不良資產(chǎn)的創(chuàng)新處置,尤顯必要。具體而言,筆者結(jié)合在金融不良資產(chǎn)處置和破產(chǎn)實務中的法律服務經(jīng)驗和理解,提出如下幾點建議:

    01

    就破產(chǎn)程序與執(zhí)行程序比較而言,資產(chǎn)的整體處置往往可以獲得更優(yōu)的對價,破產(chǎn)程序往往可以相對簡易且合法地排除債務人、債權(quán)人及其他第三方對訴訟或執(zhí)行程序造成的不當干擾和障礙,改變輪后查封、異地查封難、執(zhí)行難的劣勢和困境。要充分理解和運用破產(chǎn)法思維來解決訴訟執(zhí)行難給金融不良資產(chǎn)處置帶來的問題,轉(zhuǎn)換跑道加快金融不良資產(chǎn)處置和回收。因此,金融機構(gòu)要敢于及時啟動和推動直接向破產(chǎn)受理法院提出針對困境企業(yè)的破產(chǎn)清算或破產(chǎn)重整申請,或通過強制清算申請、強制清算轉(zhuǎn)破產(chǎn)、執(zhí)行轉(zhuǎn)破產(chǎn)等方式,來加速推動困境企業(yè)的資產(chǎn)債務整體處理和金融不良資產(chǎn)處置。

    02

    對于已經(jīng)參與破產(chǎn)程序的金融機構(gòu)而言,筆者建議其可以更加主動參與其中和行使權(quán)利。除了目前較多金融機構(gòu)普遍提出爭取擔任債權(quán)人會議主席或債權(quán)人委員會委員的要求,也有必要對債權(quán)人委員會的設立與有效運作,還可以對是否設立債委會、債委會的議事規(guī)則、授權(quán)范圍和人員組成是否具有代表性、前瞻性、管理人工作的報告和問詢、繼續(xù)營業(yè)事務的判斷、債務人財產(chǎn)管理方案、變價方案及破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案的制訂、更換管理人或?qū)徲嬙u估機構(gòu)、困境企業(yè)的重整價值與可行性評估、重整計劃草案或和解協(xié)議設計的論證、對債務清償及經(jīng)營方案、公司治理架構(gòu)等進行論證與博弈。中國長城資產(chǎn)管理公司于2014年在收購多家銀行不良資產(chǎn)包的過程中,發(fā)現(xiàn)傳統(tǒng)的訴訟追償、債務重組、追加投資等方式均難以適用,經(jīng)主動參與和研究論證,最終設計出通過“整體破產(chǎn)重整及資產(chǎn)重組”的司法路徑和行業(yè)整合方案來實現(xiàn)超日公司債務危機的解決,保障了中小投資者及銀行債權(quán),成功整合了光伏行業(yè)資源,獲得國內(nèi)外廣大投資者的高度認可,這也是國內(nèi)金融資產(chǎn)管理公司第一次系統(tǒng)性介入上市公司的破產(chǎn)重整,實現(xiàn)了債務人、重組方、投資者、債權(quán)銀行等各方多贏的良好效果。[5]

    在權(quán)利行使方面,對于法律賦予的知情權(quán)、異議權(quán)、表決權(quán)和監(jiān)督權(quán),金融機構(gòu)應當同樣重視。如前所述,關于破產(chǎn)申請受理后管理人針對債務人企業(yè)的資產(chǎn)調(diào)查、債權(quán)核查、審計評估、資產(chǎn)追索等方面的進展,金融機構(gòu)可以與管理人或債權(quán)人委員會的成員或代表溝通了解,對存疑的債權(quán)申報或權(quán)益主張要及時與管理人溝通、提供線索或依法提出異議;同時,對于需要債權(quán)人商討、決策和審議表決的事項,金融機構(gòu)也要及時和善于投票,并重視投票表決前的協(xié)商和匯報,避免最終影響、不當阻礙破產(chǎn)審理進程和債權(quán)回收;最后,在權(quán)益保護方面,金融機構(gòu)也可以結(jié)合法律規(guī)定和實際情況,對于應當及時實現(xiàn)的抵(質(zhì))押權(quán)的優(yōu)先受償、破產(chǎn)抵銷權(quán)、取回權(quán)等自益權(quán)利,或者在管理人履行撤銷權(quán)、確認無效、資產(chǎn)調(diào)查和追回等方面涉及整體債權(quán)人的共益環(huán)節(jié),也應充分關注和督促管理人依法妥善處理和履職。在2017年的東北特鋼破產(chǎn)重整一案中,中國銀行牽頭的金融機構(gòu)債權(quán)人委員會就創(chuàng)新性地聘請律師事務所擔任專項法律顧問,建立聯(lián)合工作組機制,就破產(chǎn)重整中的金融債權(quán)權(quán)益維護、重整計劃的制定、重整投資人的遴選和協(xié)商談判等方面全面參與和介入,維護包括金融債權(quán)在內(nèi)的廣大債權(quán)人的權(quán)益,推動了破產(chǎn)重整程序的順利進行,起到了良好的示范效果。


    03

    建議商業(yè)銀行等金融機構(gòu)盡可能提前介入關注類信貸業(yè)務的管理和處置,建立和健全分類評估、預警處置等處理機制,在涉及到重大項目、重點企業(yè)的金融不良貸款處置時,多與政府、法院溝通匯報,尋求合法可行的應急措施或解決方案,協(xié)助企業(yè)提前就重組架構(gòu)及后續(xù)經(jīng)營方案進行論證或測算,積極引入有經(jīng)濟實力和行業(yè)經(jīng)驗資源的戰(zhàn)略投資者或重組方,避免該部分風險企業(yè)或風險資產(chǎn)在危機解決后發(fā)生“二次”不良。必要時,筆者建議金融機構(gòu)或銀行業(yè)協(xié)會,和當?shù)氐穆蓭焻f(xié)會破產(chǎn)重組委員會或破產(chǎn)管理人協(xié)會等機構(gòu)或法律、財務從業(yè)人員,研究會商符合法律規(guī)定和當?shù)厮痉▽嵺`的重組重整方案和協(xié)作機制。

    04

    建議金融機構(gòu)適時選擇和優(yōu)化處置方式,對于近年來逐步被接受、認可和推行的“預重整”制度或庭外重組與司法程序的有序銜接,應當給予重點關注和政策支持。通過在庭外對債務人企業(yè)的資產(chǎn)債務等狀況進行清理調(diào)查,論證重整價值和經(jīng)營方案的可行性,將債權(quán)債務清理、恢復經(jīng)營及招募戰(zhàn)投等工作同時開展,在結(jié)合推動并購貸款、引入優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)、完善資源整合、加強公司治理等行業(yè)解決方案和管理措施,適時對接重整或和解等司法程序,保障債務企業(yè)在通過重整拯救后能夠快速復蘇和穩(wěn)健發(fā)展,也推進金融債權(quán)的及時回收。


    結(jié)語

    在“嚴監(jiān)管、去(穩(wěn))杠桿”的金融風險防控政策背景下,金融不良資產(chǎn)處置面臨創(chuàng)新處置的現(xiàn)實需求和巨大壓力。在新時期下,金融機構(gòu)有效運用破產(chǎn)法思維,綜合運用不良資產(chǎn)處置和破產(chǎn)等工具整合各方資源,有利于推動困境資產(chǎn)盤活、揭示和挖掘資產(chǎn)價值,最終實現(xiàn)資產(chǎn)營運效果和債權(quán)回收效益雙提升的目標。

    注釋


    [1] 參見楊芳:《李稻葵:金融去杠桿要有一定破產(chǎn)率,多了不成少了不靈》,鳳凰網(wǎng)財經(jīng)資訊,發(fā)布于2017年6月28日,登陸網(wǎng)址為:

    http://finance.ifeng.com/a/20170628/15492443_0.shtml

    [2] [美]馬丁·J.惠特曼、費爾南多·迪茨著、鄭磊譯:《不良資產(chǎn)投資:理論與方法》,上海財經(jīng)大學出版社2017年版,第6頁。

    [3] 賀丹:《市場化的破產(chǎn)法與破產(chǎn)法的市場化》,載《人民法治》2017年第11期。

    [4] 王欣新,《論破產(chǎn)法的市場化實施》,載《人民法院報》2017年12月6日第七版。

    [5] 段瑩:《并購重組技術(shù)在不良資產(chǎn)盤活領域的選擇與運用》,載《特殊機會投資之道——金融資產(chǎn)管理公司法律實務精要》,中國東方資產(chǎn)管理股份有限公司編,北京大學出版社2018年版,第64頁。


    注:文章為作者獨立觀點,不代表資產(chǎn)界立場。

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    本文由“信實律師”投稿資產(chǎn)界,并經(jīng)資產(chǎn)界編輯發(fā)布。版權(quán)歸原作者所有,未經(jīng)授權(quán),請勿轉(zhuǎn)載,謝謝!

    原標題:

    信實律師

    信實創(chuàng)辦于1989年,被評為“全國優(yōu)秀律所”、“司法部部級文明律所”,在廈門(湖里、集美)、上海、福州、泉州、龍巖、漳州、三明、莆田、寧德設有分所,在廈門大學設有分部,擁有律師300余名。微信號: FJLHXSLSSWS

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      蔣陽兵,資產(chǎn)界專欄作者,北京市盈科(深圳)律師事務所高級合伙人,盈科粵港澳大灣區(qū)企業(yè)破產(chǎn)與重組專業(yè)委員會副主任。中山大學法律碩士,具有獨立董事資格,深圳市法學會破產(chǎn)法研究會理事,深圳市破產(chǎn)管理人協(xié)會個人破產(chǎn)委員會秘書長,深圳律師協(xié)會破產(chǎn)清算專業(yè)委員會委員,深圳律協(xié)遺產(chǎn)管理人入庫律師,深圳市前海國際商事調(diào)解中心調(diào)解員,中山市國資委外部董事專家?guī)斐蓡T。長期專注于商事法律風險防范、商事爭議解決、企業(yè)破產(chǎn)與重組法律服務。聯(lián)系電話:18566691717

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      劉韜

      劉韜律師,現(xiàn)為河南乾元昭義律師事務所律師。華北水利水電大學法學學士,中國政法大學在職研究生,美國注冊管理會計師(CMA)、基金從業(yè)資格、上市公司獨立董事資格。對法律具有較深領悟與把握。專業(yè)領域:公司法、合同法、物權(quán)法、擔保法、證券投資基金法、不良資產(chǎn)處置、私募基金管理人設立及登記備案法律業(yè)務、不良資產(chǎn)掛牌交易等。 劉韜律師自2010年至今,先后為河南新民生集團、中國工商銀行河南省分行、平頂山銀行鄭州分行、河南投資集團有限公司、鄭州高新產(chǎn)業(yè)投資基金有限公司、光大鄭州國投新產(chǎn)業(yè)投資基金合伙企業(yè)(有限合伙)、光大徳尚投資管理(深圳)有限公司、河南中智國?;鸸芾碛邢薰?、 蘭考縣城市建設投資發(fā)展有限公司、鄭東新區(qū)富生小額貸款公司等企事業(yè)單位提供法律服務,為鄭州科慧科技、河南杰科新材料、河南雄峰科技新三板掛牌、定向發(fā)行股票、股權(quán)并購等提供法律服務。 為鄭州信大智慧產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)發(fā)展基金、鄭州市科技發(fā)展投資基金、鄭州澤賦北斗產(chǎn)業(yè)發(fā)展投資基金、河南農(nóng)投華晶先進制造產(chǎn)業(yè)投資基金、河南高創(chuàng)正禾高新科技成果轉(zhuǎn)化投資基金、河南省國控互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)創(chuàng)業(yè)投資基金設立提供法律服務。辦理過擔保公司、小額貸款公司、村鎮(zhèn)銀行、私募股權(quán)投資基金的設立、法律文書、交易結(jié)構(gòu)設計,不良資產(chǎn)處置及訴訟等業(yè)務。 近兩年主要從事私募基金管理人及私募基金業(yè)務、不良資產(chǎn)處置及訴訟,公司股份制改造、新三板掛牌及股票發(fā)行、股權(quán)并購項目法律盡職調(diào)查、法律評估及法律路徑策劃工作。 專業(yè)領域:企事業(yè)單位法律顧問、金融機構(gòu)債權(quán)債務糾紛、并購法律業(yè)務、私募基金管理人設立登記及基金備案法律業(yè)務、新三板法律業(yè)務、民商事經(jīng)濟糾紛等。

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