【裁判要旨】

根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定建設(shè)工程施工合同視為解除的，承包人行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的期限應(yīng)當(dāng)自建設(shè)工程施工合同解除之日起計(jì)算

【最高人民法院73號(hào)指導(dǎo)性案例】

安徽省高級(jí)人民法院（2014）皖民一終字第00054號(hào)通州建總訴安徽天宇別除權(quán)糾紛案

【簡(jiǎn)要案情】

一、2006年3月，安徽天宇與通州建總簽署《建設(shè)工程施工合同》，約定安徽天宇將工程一期的土建、安裝工程發(fā)包給通州建總，工期300天。合同約定發(fā)包人不按合同約定支付工程款，承包人可停止施工，發(fā)包人承擔(dān)違約責(zé)任。

二、2006年5月23日，監(jiān)理公司下發(fā)開(kāi)工令，通州建總組織施工。

三、2007年，廠區(qū)廠房主體完工。后因安徽天宇未按合同約定支付工程款導(dǎo)致停工，至今未完工。

四、2011年7月，雙方在仲裁時(shí)達(dá)成協(xié)議，如處置安徽天宇的土地和建筑物償債時(shí)，通州建總的工程款可優(yōu)先受償。

五、后，因安徽天宇不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，江蘇宏遠(yuǎn)向安徽滁州市中級(jí)法院申請(qǐng)安徽天宇公司破產(chǎn)還債。

六、2011年8月26日，滁州市中級(jí)法院裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)。

七、2011年10月10日，通州建總向安徽天宇的破產(chǎn)管理人申報(bào)債權(quán)并主張優(yōu)先受償權(quán)。

八、2013年7月19日，滁州市中級(jí)法院裁定宣告安徽天宇公司破產(chǎn)。

九、2013年8月27日，通州建總起訴，請(qǐng)求確認(rèn)其債權(quán)享有優(yōu)先受償權(quán)。

【裁判結(jié)果】

一、2014年2月28日滁州市中級(jí)法院一審判決確認(rèn)通州建總公司債權(quán)享有優(yōu)先受償權(quán)。

二、安徽省高級(jí)法院二審裁定駁回上訴，維持原判。

【裁判理由】

一、根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第18條的規(guī)定，本案合同已經(jīng)實(shí)際解除。

本案當(dāng)事人簽署的施工合同雖然約定了工程竣工時(shí)間，但涉案工程因發(fā)包人未按合同約定支付工程款而停工，現(xiàn)沒(méi)有證據(jù)證明工程停工后法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前，合同已經(jīng)解除或者終止履行，也沒(méi)有證據(jù)證明法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后破產(chǎn)管理人決定繼續(xù)履行合同。

二、按照2011年民事審判紀(jì)要的精神，因發(fā)包人的原因，合同解除或終止時(shí)已經(jīng)超過(guò)約定的竣工日期的，承包人行使優(yōu)先受償權(quán)的期限自合同解除之日起計(jì)算。

2011 年 8 月 26 日，法院裁定受理對(duì)安徽天宇公司的破產(chǎn)申請(qǐng)，2011 年 10 月 10 日通州建總公司向安徽天宇公司的破產(chǎn)管理人申報(bào)債權(quán)并主張工程款優(yōu)先受償權(quán)，因此，通州建總公司主張優(yōu)先受償權(quán)的時(shí)間是 2011年 10 月 10日。安徽天宇公司認(rèn)為通州建總公司行使優(yōu)先受償權(quán)的時(shí)間超過(guò)了破產(chǎn)管理之日六個(gè)月，與事實(shí)不符，不予支持。

【律師小結(jié)】

一、建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的法律性質(zhì)問(wèn)題。

司法實(shí)踐對(duì)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的法律性質(zhì)問(wèn)題，一直沒(méi)有明確。說(shuō)理的觀點(diǎn)有三種，留置權(quán)說(shuō)、法定抵押權(quán)說(shuō)、法定優(yōu)先權(quán)說(shuō)。因建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)與留置權(quán)和抵押權(quán)均有明顯不同，留置權(quán)標(biāo)的是動(dòng)產(chǎn)，且要求實(shí)際占有，抵押權(quán)需要登記才生效，但建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)與上述規(guī)定均不相符，但其又是出自法律的直接規(guī)定，權(quán)利法定，故其法律性質(zhì)應(yīng)當(dāng)屬于法定優(yōu)先權(quán)。《優(yōu)先受償權(quán)批復(fù)》也明確了這一觀點(diǎn)。

二、建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)對(duì)破產(chǎn)債權(quán)的影響。

作為法定的優(yōu)先于抵押權(quán)的建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，對(duì)于一般債權(quán)人，特別是抵押權(quán)人的利益，會(huì)在清償時(shí)產(chǎn)生重要影響。

三、建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)在破產(chǎn)程序中如何行權(quán)？

建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，在破產(chǎn)程序中體現(xiàn)為別除權(quán)。破產(chǎn)法中的別除權(quán)，是對(duì)民法擔(dān)保物權(quán)或?qū)μ囟ㄘ?cái)產(chǎn)享有法定優(yōu)先權(quán)的承認(rèn)，而不是破產(chǎn)法的創(chuàng)新。因此，在破產(chǎn)程序開(kāi)始之后才涉及破產(chǎn)法別除權(quán)的問(wèn)題。

（一）別除權(quán)行使的程序。

1.申報(bào)。

債權(quán)人在法院確定的申報(bào)期限內(nèi)向管理人申報(bào)債權(quán)，如未申報(bào)，則不能行使債權(quán)。

2.向管理人提出別除權(quán)請(qǐng)求。

因破產(chǎn)宣告后，債務(wù)人失去了民事權(quán)利能力和民事行為能力，管理人接管企業(yè)，是其法定管理機(jī)構(gòu)，債權(quán)人向破產(chǎn)企業(yè)提出別除權(quán)，不產(chǎn)生別除權(quán)的效果。

3.債權(quán)人會(huì)議確認(rèn)，或提起訴訟。

債權(quán)人會(huì)議，依據(jù)債權(quán)人的申報(bào)，根據(jù)法律規(guī)定別除權(quán)應(yīng)具備的條件，進(jìn)行審查確認(rèn)。如債權(quán)人會(huì)議不予確認(rèn)，別除權(quán)人可向受理破產(chǎn)申請(qǐng)的法院起訴，請(qǐng)求確認(rèn)。

（二）別除權(quán)行權(quán)的限制。

企業(yè)破產(chǎn)法第75條規(guī)定了重整期間對(duì)別除權(quán)行使的限制。

重整期間對(duì)債務(wù)人特定財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)暫停行使。但擔(dān)保物有損壞或明顯價(jià)值減少，足以危害擔(dān)保人權(quán)利的，擔(dān)保權(quán)人可向法院請(qǐng)求恢復(fù)行使擔(dān)保權(quán)。

企業(yè)破產(chǎn)法第95條96條規(guī)定了破產(chǎn)和解對(duì)別除權(quán)的限制。

債務(wù)人向法院提出和解申請(qǐng)后法院裁定和解之前，暫停行使別除權(quán)。

注：文章為作者獨(dú)立觀點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。

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