目前整體而言，國內(nèi)鼓勵外商投資，并加大對外開放的力度。我國在外商投資行業(yè)領(lǐng)域方面，亦需嚴(yán)格按照《外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）（2019年版）》（下稱“負(fù)面清單”）等要求執(zhí)行，雖然房地產(chǎn)行業(yè)并非負(fù)面清單中所列示的相關(guān)行業(yè)。但是，在國內(nèi)“房住不炒”的大背景下，在外資資金進(jìn)行境內(nèi)房地產(chǎn)投資，特別是結(jié)匯后用于繳納土地保證金及土地款，若通過簡單的架構(gòu)搭建，將外商投資企業(yè)直接結(jié)匯投資房地產(chǎn)行業(yè)則在實(shí)際操作中受到限制。

總體而言，在目前的操作實(shí)踐中，資金入境的方式主要包括設(shè)立外商投資企業(yè)（FDI）、通過QFLP/RQFLP、購買金融產(chǎn)品（通過應(yīng)收賬款質(zhì)押方式入境，實(shí)際為貿(mào)易對敲，其合規(guī)性存在問題）等方式入境。其中，通過QFLP/RQFLP資金入境則需借用合適的通道機(jī)構(gòu)，在支付通道費(fèi)的同時(shí)，底層投資標(biāo)的亦受到限制（如不可直接投資于房地產(chǎn)，需通過非房主體包裝）。并且，所謂的“有借有還”，資金入境后還需到期后進(jìn)行出境操作。而通過購買金融產(chǎn)品的方式入境不但需承擔(dān)一些出入境的成本，并且資金有可能不能一次性全部到賬，但交易實(shí)質(zhì)為貿(mào)易對敲，合規(guī)性存在問題。

相比較而言，通過FDI方式從境外引入資金進(jìn)行房地產(chǎn)投資較為常見且正規(guī)的操作，并且可在后續(xù)根據(jù)投資規(guī)模及項(xiàng)目的情況靈活地增減注冊資本，正常辦理資金出入境手續(xù)。具體操作而言，我們會選擇在一些工業(yè)園區(qū)或自貿(mào)區(qū)操作進(jìn)行外商投資企業(yè)投資架構(gòu)的搭建，具體包括外商投資投資性公司以及外商投資合伙企業(yè)兩大類。外商投資投資性公司雖然對投資人準(zhǔn)入要求相對嚴(yán)格，但是在資本金監(jiān)管賬戶開設(shè)方面存在優(yōu)勢。外商投資有限合伙則相對松散，但是在后續(xù)增資操作上相對靈活，然而，后續(xù)受外管抽查的可能性亦更大。需特別說明的是，具體架構(gòu)的搭建需根據(jù)項(xiàng)目的情況進(jìn)一步討論。

1. 外商投資投資性公司資金入境基本架構(gòu)

通過搭建外商投資投資性公司架構(gòu)資金入境一般可以在設(shè)立外商投資投資性公司A（WFOE）后，并進(jìn)行FDI登記，隨后在A項(xiàng)下通過增資方式設(shè)立導(dǎo)管公司B、C、D公司直至“弱化”資金的外資屬性?；蛘哂赏赓Y資金在境內(nèi)設(shè)立外商投資投資性公司A（WFOE）作為GP的同時(shí)（進(jìn)行FDI登記），由外資資金直接作為LP，在境內(nèi)設(shè)立外商投資性合伙企業(yè)B（監(jiān)管認(rèn)定為外資，進(jìn)行FDI登記），并在B項(xiàng)下繼續(xù)進(jìn)行架構(gòu)搭建架構(gòu)實(shí)現(xiàn)“去外資”化后，再進(jìn)行房地產(chǎn)項(xiàng)目投資。

2. 外商投資投資性公司架構(gòu)搭建注意事項(xiàng)

（1）對境外投資者有準(zhǔn)入要求。對于外商投資投資性公司的設(shè)立，不同的工業(yè)園區(qū)、自貿(mào)區(qū)均有對境外投資者的準(zhǔn)入要求。核查外國投資者的資信，需滿足投資設(shè)立投資性公司必備的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，核查其申請前一年的資產(chǎn)總額（如不低于2億美元或4億美元，不同自貿(mào)區(qū)、工業(yè)園區(qū)不同）；并且該投資者需在中國境內(nèi)已經(jīng)投資設(shè)立外商投資企業(yè)，并實(shí)繳出資額不低于一定的金額（如不低于1000萬美元）。

（2）外商投資投資性公司在名稱中含投資字樣，經(jīng)營范圍包含投資等范圍。該類公司可以資本金結(jié)匯進(jìn)行再投資。另外，根據(jù)《外債登記管理辦法》（匯發(fā)〔2013年〕19號）的規(guī)定，外商投資性企業(yè)可享受注冊資本4-6倍的境外融資額度。

（3）多層架構(gòu)搭建“去外資化”。在設(shè)立完畢外商投資投資性公司A（WFOE）作為第一層架構(gòu)后，該WFOE再投資的第一層公司B在監(jiān)管上亦認(rèn)定為外資性質(zhì)，為實(shí)現(xiàn)“去外資”化的目的，通常要在B公司后再設(shè)立1-2層的架構(gòu)，方能實(shí)現(xiàn)去外資化的目的。

（4）結(jié)售匯層面，需提供最后一層資金流向的交易對手名稱。根據(jù)不同的架構(gòu)具體探討。

誠如上文所述，外商投資投資性公司的設(shè)立需滿足一定的準(zhǔn)入要求。若無法滿足設(shè)立外商投資投資性公司進(jìn)行資金入境架構(gòu)的設(shè)計(jì)的情況下，可通過搭建外商投資合伙企業(yè)架構(gòu)進(jìn)行資金入境操作。

1. 外商投資合伙企業(yè)資金入境基本架構(gòu)

外資資金在境內(nèi)新設(shè)普通公司A或由境內(nèi)企業(yè)B作為GP，并由外資資金作為LP設(shè)立投資合伙企業(yè)C，在C的基礎(chǔ)上繼續(xù)進(jìn)行架構(gòu)設(shè)計(jì)直至完全去外資化。C合伙企業(yè)層面進(jìn)行FDI登記。

2. 外商投資合伙企業(yè)架構(gòu)搭建注意事項(xiàng)

（1）外商投資合伙企業(yè)的設(shè)立雖然無設(shè)立外商投資投資性公司的境外資本及境內(nèi)實(shí)繳資本的要求，但是仍需穿透至實(shí)際控制人進(jìn)行核查，并要求提供股東名冊、登記證書、存續(xù)證明等文件作為核查依據(jù)。

（2）外商投資合伙企業(yè)架構(gòu)在境內(nèi)的架構(gòu)設(shè)計(jì)相對于外商投資投資性公司架構(gòu)，通常后續(xù)設(shè)立的導(dǎo)管公司相對少一些，增資的靈活度相對高，但是無法跟外商投資投資性公司一樣享受外債額度，并且由于合伙企業(yè)相對松散，后續(xù)受外管抽查監(jiān)管的可能性相對更大。

（3）結(jié)售匯層面，需提供最后一層資金流向的交易對手名稱。根據(jù)不同的架構(gòu)具體探討。

在目前的操作中，外資機(jī)構(gòu)為了避免資金出入境及相關(guān)稅費(fèi)問題，在地產(chǎn)融資方面通常會優(yōu)先選擇境外上市房企或者有境外持股主體的開發(fā)商作為交易對手，并整體傾向于在境外放款和收取利息，由開發(fā)商在境外取得融資款后自行解決資金入境問題。因此，對于外資資金而言，由于對國內(nèi)的稅收政策的不了解，亦錯失了大量的投資機(jī)會。以下圖外資資金FDI資金入境的常見架構(gòu)為例，基本稅費(fèi)情況如下表：

以投資拍地保證金或土地款為例，對于外資機(jī)構(gòu)而言，稅費(fèi)的產(chǎn)生主要有兩方面：

1. 項(xiàng)目公司、拍地平臺公司或開發(fā)商其他關(guān)聯(lián)主體按月或按季度支付固定收益（若未進(jìn)行籌劃，則對于固定收益/利息部分，通常按照3%或6%的稅率繳納增值稅，同時(shí)作為企業(yè)收入，需按25%的稅率繳納企業(yè)所得稅，當(dāng)然往上再分紅時(shí)根據(jù)“居民企業(yè)之間分紅免稅原則”則無需繳納企業(yè)所得稅，具體可見表格一）；

2. 外資資金股權(quán)轉(zhuǎn)讓退出時(shí)（即D轉(zhuǎn)讓拍地平臺公司股權(quán)退出），若溢價(jià)轉(zhuǎn)讓則存在股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得對應(yīng)的企業(yè)所得稅等稅費(fèi)問題。

目前對于固定收益部分的處理主要有三種方式：

1. 開具利息發(fā)票及借款利息支出稅前扣除

在D公司——拍地平臺公司——項(xiàng)目公司的架構(gòu)中，資金以小額股本加大額股東借款的形式逐級注入，D公司收取拍地平臺公司支付的利息后，對其開具利息發(fā)票，利息作為收入需繳納增值稅及附加、企業(yè)所得稅。

拍地平臺公司收取項(xiàng)目公司支付的利息后，拍地平臺公司向其開具利息發(fā)票，不過可通過在稅收優(yōu)惠地設(shè)立載體作為第三方，并由項(xiàng)目公司向該載體支付咨詢費(fèi)的方式進(jìn)行籌劃，實(shí)現(xiàn)項(xiàng)目公司層面的增值稅進(jìn)項(xiàng)扣除、土增稅稅前扣除和所得稅前扣除（具體見第三種方式相關(guān)內(nèi)容）。

對于利息部分需繳納的稅金包括增值稅（小規(guī)模納稅人3%，一般納稅人6%）與企業(yè)所得稅（25%）。

注意關(guān)聯(lián)方借款所涉的企業(yè)所得稅稅前扣除的比例限額問題，根據(jù)財(cái)稅[2008]121號文及《企業(yè)所得稅法》相關(guān)規(guī)定，關(guān)聯(lián)方借款利息處理通常情況下利息扣除需考慮兩個(gè)限制，即“債資比”非金融企業(yè)為2：1的限制以及同期金融機(jī)構(gòu)貸款利率限制。另外，項(xiàng)目公司對拍地平臺公司支付的利息可在項(xiàng)目公司層面實(shí)現(xiàn)稅前扣除（所得稅稅前扣除按關(guān)聯(lián)方借款的扣除限額處理，土增稅稅前扣除按非金融機(jī)構(gòu)提供貸款情形視具體情況處理）。

2. 預(yù)分紅方式收取固定收益

由于D公司對拍地平臺公司以及拍地平臺公司對項(xiàng)目公司在形式上均以股東形式存在，在資金注入過程中采取股本加資本公積或者全部以股本形式注入資金的情況下，可通過預(yù)分紅的方式向股東支付固定收益（實(shí)際并不當(dāng)做利息作開票處理）。對于外資機(jī)構(gòu)而言，收取自己的本金和收益即可，因此在操作層面，預(yù)分紅先由開發(fā)商處理為股東和項(xiàng)目公司之間的掛賬，但在融資到期的時(shí)候以分紅的名義做沖銷處理，進(jìn)行會計(jì)科目的調(diào)整，所支付的融資成本最終沉淀在項(xiàng)目公司層面。

3. 通過稅收優(yōu)惠地載體或虧損企業(yè)收取固定收益，利息支出轉(zhuǎn)為咨詢服務(wù)費(fèi)

開發(fā)商支付的固定收益部分轉(zhuǎn)化為咨詢、服務(wù)費(fèi)，由外資機(jī)構(gòu)在稅收優(yōu)惠地設(shè)立的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)或合伙企業(yè)收取，結(jié)合商業(yè)合理性構(gòu)建稅收優(yōu)惠載體與項(xiàng)目公司的服務(wù)關(guān)系，并向項(xiàng)目公司開具相關(guān)咨詢服務(wù)費(fèi)發(fā)票。稅收優(yōu)惠地載體按照綜合稅率7.5%繳納增值稅及附加、個(gè)稅、印花稅等稅費(fèi)。最終解決利息部分的稅務(wù)籌劃問題。

除上述方式外，外資機(jī)構(gòu)在境內(nèi)有虧損主體的，也可由虧損主體作為相關(guān)咨詢、服務(wù)費(fèi)的收取主體，通過虧損彌補(bǔ)的方式解決所得稅的問題。

根據(jù)我們目前的操作，在股權(quán)退出層面，通常會有如下兩種操作模式：

1. 境外轉(zhuǎn)讓退出：如果對單一開發(fā)商或單一項(xiàng)目，外資在資金入境時(shí)可先在境外架設(shè)SPV（即構(gòu)建外資資金——境外SPV——境內(nèi)WFOE等入境架構(gòu)）。在退出時(shí)，選擇轉(zhuǎn)讓所持有的境外SPV的股權(quán)方式退出，并適用境外的稅收政策。但是該模式僅適用于單體項(xiàng)目，無法用盡境內(nèi)已搭建的架構(gòu)。

2. 境內(nèi)轉(zhuǎn)讓退出：選擇在境內(nèi)平價(jià)轉(zhuǎn)讓所持有的拍地平臺公司股權(quán)的方式退出。即D公司轉(zhuǎn)讓所持有的拍地平臺公司的股權(quán)，間接轉(zhuǎn)讓項(xiàng)目公司的股權(quán)。

注：若直接轉(zhuǎn)讓項(xiàng)目公司股權(quán)，由于項(xiàng)目公司名下已有土地/資產(chǎn)，通常會涉及到需按照凈資產(chǎn)評估價(jià)轉(zhuǎn)讓所產(chǎn)生的股權(quán)轉(zhuǎn)讓溢價(jià)問題，因此通常會通過轉(zhuǎn)讓SPV股權(quán)（即本架構(gòu)中的拍地平臺公司）的方式來操作，避免股權(quán)轉(zhuǎn)讓溢價(jià)產(chǎn)生的企業(yè)所得稅問題。

近期找我們合作的外資除了瞄準(zhǔn)國內(nèi)一二線核心城市成熟商業(yè)物業(yè)以及停車場、物流園等產(chǎn)業(yè)以及不良資產(chǎn)等領(lǐng)域的投資機(jī)會，亦有很多傾向于投資境內(nèi)房地產(chǎn)前融市場，但受限于資金入境及國內(nèi)稅收成本（在境外放款成本通常年化12%-15%左右，境內(nèi)放款成本則通常需上浮3%-4%）。因此，在資金投放上傾向于在境外放款，并由開發(fā)商境外還本付息。此外，挑選的交易對手往往需要其在境外上市或有相關(guān)主體。雖然誘惑于國內(nèi)房地產(chǎn)項(xiàng)目投資的高額收益，但面對境內(nèi)流動性充足導(dǎo)致的近期融資成本降低的競爭，往往對交易對手及項(xiàng)目的挑選失去了一定競爭優(yōu)勢。在成本拼不過內(nèi)資的情況下，只能比拼規(guī)模、放款速度、資金使用的靈活度等。

在解決資金入境及結(jié)售匯投資房地產(chǎn)相關(guān)問題的情況下，面對國內(nèi)活躍的前融資金，外資在選擇項(xiàng)目時(shí)，對內(nèi)需綜合評估自身可投資金體量、國內(nèi)外資金成本競爭優(yōu)勢、資金靈活度等的基礎(chǔ)上，挑選能接受外資融資成本，并可選擇具備一定實(shí)力的百強(qiáng)開發(fā)商和地方龍頭或當(dāng)?shù)貙φ猩桃Y需求迫切的區(qū)域進(jìn)行合作。此外，抓住開發(fā)商的融資痛點(diǎn)（目前開發(fā)商在擴(kuò)大規(guī)模的道路上對保證金資金池或建立區(qū)域拍地母基金（名詞的代稱，因監(jiān)管的限制不代表一定成立基金產(chǎn)品）的需求較為強(qiáng)烈，因此外資可根據(jù)自身資金體量及市場競爭優(yōu)勢，在制定好準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)、投資策略的基礎(chǔ)上，適時(shí)介入開發(fā)商土地競拍保證金融資、土地款融資業(yè)務(wù)，并注意資金使用閉環(huán)及退出安全。

另外，近期我們接觸的一些外資資金，有些可能初涉國內(nèi)市場，對境內(nèi)的房地產(chǎn)環(huán)境以及國內(nèi)金融環(huán)境不是特別了解，亦建議該類外資資金通過借力合作的方式，由專業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行“加持”，以免走過多的彎路。