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            執(zhí)行實務(wù)中的8個典型疑難問題,疫情期間尤其需要關(guān)注

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            2020-04-20 18:18 5313 0 0
            推遲復(fù)工,執(zhí)行期限是否停止計算?

            作者:吳琿 北京市煒衡律師事務(wù)所

            來源:新則(ID:hinewrules),本文已獲授權(quán)

            長期以來,“執(zhí)行難”已經(jīng)成為了當(dāng)事人、代理律師以及承辦法官的共識,諸多生效裁判文書面臨著難以執(zhí)行、無法執(zhí)行的現(xiàn)實。加之最近受到新冠疫情影響,絕大部分執(zhí)行案件可能面臨著無法執(zhí)行的困境。

            本文節(jié)選自新則系列線上課『執(zhí)行實務(wù)10講:如何破解執(zhí)行實務(wù)中的操作難題』直播答疑課,課程主講人吳琿律師針對實踐中執(zhí)行過程常見難題,以及疫情期間強制執(zhí)行實施案件常見問題進行了答疑解析,希望對你有所幫助。 

            01. 案外人在涉案財產(chǎn)查封之后能否提起確權(quán)訴訟?

            我的意見就是下面兩個法條——        圖片

            其中,08年頒布的《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行工作中正確適用修改后民事訴訟法第202條、第204條規(guī)定的通知》實際上明確了,案外人救濟只能通過執(zhí)行異議之訴,或者是通過再審程序辦理,不能通過另案起訴來進行救濟。10年頒布的《關(guān)于執(zhí)行權(quán)合理配置和科學(xué)運行的若干意見》第26條,也對此進行了強調(diào)。

            實踐中,關(guān)于確權(quán)之訴的執(zhí)行問題確實爭議比較大,但是在案外人救濟方面,另案確權(quán)訴訟不太具備可操作性。

            02. 因推遲復(fù)工等原因,申請執(zhí)行時效、執(zhí)行異議之訴期限、執(zhí)行復(fù)議期限等執(zhí)行期限是否停止計算?

            目前,全國大部分法院可能還處于有限對外開放的情況。因此,對于執(zhí)行實施、執(zhí)行異議、執(zhí)行復(fù)議的期限問題可能就會顯得比較重要,一不小心可能就會錯過期限。

            需要大家注意的是,雖然現(xiàn)在各地都出臺了暫緩復(fù)工的政策,但是在嚴(yán)格意義上來說,這些推遲復(fù)工的地方性政策是對疫情防控采取的應(yīng)急措施,不屬于國家的法定節(jié)假日或休息日,因此也并不能當(dāng)然適用《民事訴訟法》規(guī)定的停止計算訴訟期限。 

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            根據(jù)國務(wù)院辦公廳出臺的《通知》,2020年春節(jié)假期延長至2020年2月2日。因此,依照上述法律規(guī)定,如執(zhí)行期限、執(zhí)行異議之訴期限、執(zhí)行復(fù)議期限等期限的最后一日在延長后的春節(jié)假期內(nèi)屆滿的,則應(yīng)順延至2020年2月3日。       圖片

            04. 如何看待被執(zhí)行人如實報告財產(chǎn)的義務(wù)?

            可以說,律師是法院和被執(zhí)行人之間最好的橋梁,隨著執(zhí)行案件數(shù)量不斷增加,律師在執(zhí)行案件當(dāng)中的作用,已經(jīng)越來越得到了官方的肯定。周強院長曾在去年人代會上明確指出,要鼓勵和支持律師代理執(zhí)行案件。 

            去年最高院出臺的《關(guān)于深入推進律師參與人民法院執(zhí)行工作的意見》第5條明確, 被執(zhí)行人的代理律師應(yīng)當(dāng)告知被執(zhí)行人有向人民法院如實報告財產(chǎn)的義務(wù),并向其說明拒不報告、虛假報告或逾期報告財產(chǎn)的法律后果。 

            如果被執(zhí)行人沒有如實申報財產(chǎn),或者拒絕申報、虛假申報,將面臨司法拘留或者罰款,構(gòu)成犯罪的還要承擔(dān)刑事責(zé)任(拒不執(zhí)行判決罪)。 

            所以,律師在給被執(zhí)行人提供法律服務(wù)時,應(yīng)當(dāng)把握好此義務(wù)。

            05. 如何正確理解疫情期間的暫緩執(zhí)行?

            善意文明執(zhí)行一直是最高院提倡的執(zhí)行理念。按照官方表述,善意文明執(zhí)行是傳統(tǒng)善治理念在人民法院執(zhí)行工作中的具體體現(xiàn),也是在依法執(zhí)行的同時對執(zhí)行工作的新期許和更高要求,要盡量降低執(zhí)行對債務(wù)人的不利影響。

            特別是在目前經(jīng)濟下行的大背景下,很多執(zhí)行措施已不再采用。比如說嚴(yán)格規(guī)范上市公司股票凍結(jié),嚴(yán)禁超標(biāo)的查封和亂查封等等。

            針對疫情期間的暫緩執(zhí)行,根據(jù)最高院發(fā)布的《關(guān)于在執(zhí)行工作中進一步強化善意文明執(zhí)行理念的意見》,受比例原則的限制:

            1. 不影響被執(zhí)行人承擔(dān)疫情防控職能的財產(chǎn),其保全措施不應(yīng)當(dāng)暫緩或解除。如果被執(zhí)行人只需解封賬戶用以獲取專項資金或貸款(因醫(yī)保部門已提前向定點救治醫(yī)療機構(gòu)撥付專項資金,中信銀行、浦發(fā)銀行、交通銀行等金融機構(gòu)也已開通授信審批綠色通道,緊急為疫情防控重點企業(yè)發(fā)放流動資金貸款,故凍結(jié)款項不一定必須用于抗擊疫情),申請執(zhí)行人可要求將已凍結(jié)資金轉(zhuǎn)入其他賬戶并予以凍結(jié);如果凍結(jié)資金確需用于疫情防控,申請執(zhí)行人可以要求僅根據(jù)資金缺口解除部分凍結(jié)。 

            2. 暫緩執(zhí)行的資金或物資以維持正常運轉(zhuǎn)或生產(chǎn)經(jīng)營為限。在不影響使用的情況下,對于防疫物資生產(chǎn)設(shè)備的保全措施可以不暫緩或解除,這與法院所倡導(dǎo)的“活封”精神一致,實踐中多地已有類似處置方式。

            3. 關(guān)于暫緩或解除失信措施。一般而言,暫緩或解除失信措施并非疫情防控必須,但被執(zhí)行人可能主張復(fù)產(chǎn)需要融資或投標(biāo),需要暫緩或解除失信措施。對此,申請執(zhí)行人可要求被執(zhí)行人出具當(dāng)?shù)匾咔榉揽刂笓]部關(guān)于緊急調(diào)用其生產(chǎn)能力的通知、復(fù)工生產(chǎn)證明、銀行信貸材料或相關(guān)招標(biāo)文件等材料,從融資或投標(biāo)的可行性、必要性等多個方面核查,還可要求執(zhí)行法院向被執(zhí)行人所在地工信部門、市場監(jiān)督管理部門以及負責(zé)信貸業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)核實情況。

            4. 關(guān)于暫緩或解除限制高消費措施的。一般而言,暫緩或解除限高措施并非疫情防控必須。被執(zhí)行人主張因防控出行需要暫緩或解除的,應(yīng)嚴(yán)格審查并提請人民法院在該情形消滅后及時恢復(fù)。

            如被執(zhí)行人非疫情防控職責(zé)主體,不應(yīng)暫緩執(zhí)行。如前所示,各地法院文件及實際做法顯示,如果事涉承擔(dān)疫情防控職責(zé)的被執(zhí)行人,執(zhí)行措施將很有可能暫緩。但申請執(zhí)行人仍可從主體適格及其證明兩個層次提出異議。 

            06. 追加當(dāng)事人,是否一定要召開聽證?

            根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》第12條,人民法院對執(zhí)行異議和復(fù)議案件實行的是書面審查,案情復(fù)雜、爭議較大的,應(yīng)當(dāng)進行聽證。

            但是具體是否要進行聽證,這個裁量權(quán)實際上掌握在法官手中。我個人認為,執(zhí)行異議和復(fù)議案件,無論在什么情況下都應(yīng)該進行聽證,因為這關(guān)系到被追加被執(zhí)行人的切身利益。

            07. 只要是完全民事行為能力人,就能競拍司法拍賣的房產(chǎn)嗎? 

            答案是否定的。根據(jù)國家發(fā)展改革委、最高人民法院、國土資源部發(fā)布的《關(guān)于對失信被執(zhí)行人實施限制不動產(chǎn)交易懲戒措施的通知》第一條,各級人民法院限制失信被執(zhí)行人及失信被執(zhí)行人的法定代表人、主要負責(zé)人、實際控制人、影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員參與房屋司法拍賣。也就是說,針對目前很多躲避執(zhí)行的“老賴”,是限制他們參與房屋司法拍賣的。 

            但是在實踐中,一般的司法拍賣公告里面并沒有對此進行說明。

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            08. 如何界定參與分配的截止日期?

            執(zhí)行案款的分配問題往往對當(dāng)事人來說是最重要的,尤其在參與分配時,當(dāng)事人最不想聽到的就是又多了一個參與分配人。因此,參與分配的截止日期就比較關(guān)鍵了。根據(jù)現(xiàn)行的民訴法解釋規(guī)定,申請參與執(zhí)行案款的分配,應(yīng)當(dāng)在執(zhí)行開始后被執(zhí)行人的財產(chǎn)終結(jié)前提出。 

            對于普通債權(quán)人而言,其申請參與分配的時間應(yīng)當(dāng)限制在被執(zhí)行人財產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移之前。對于“被執(zhí)行人的財產(chǎn)執(zhí)行終結(jié)前”的理解,我認為應(yīng)以財產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移為準(zhǔn)。被執(zhí)行人的財產(chǎn)經(jīng)法院強制執(zhí)行轉(zhuǎn)移給第三人時起,意味著法院對該財產(chǎn)失去了處置權(quán),該財產(chǎn)已經(jīng)成為第三人的合法財產(chǎn),可以自由處置。 

            比如,被執(zhí)行人的財產(chǎn)僅為存款,應(yīng)以存款扣劃至人民法院執(zhí)行款專戶的到賬時間作為申請參與分配的截止時間;

            被執(zhí)行人的財產(chǎn)為動產(chǎn),應(yīng)以交付給買受人的時間為截止時間;被執(zhí)行人的財產(chǎn)為不動產(chǎn)、有登記的特定動產(chǎn)或者其他財產(chǎn)權(quán),應(yīng)以拍賣成交或抵債裁定送達買受人或承受人的時間為截止時間; 

            被執(zhí)行人的財產(chǎn)如果既有存款,也有動產(chǎn)、不動產(chǎn),應(yīng)當(dāng)以最后一項財產(chǎn)處置完畢的時間為截止時間。 

            上述時間的確定相對來講比較客觀公正,執(zhí)行法官的自由裁量權(quán)受到客觀因素的限制,既可以避免當(dāng)事人對法院執(zhí)行的質(zhì)疑,也可以保證執(zhí)行工作的效率。在上述時間節(jié)點之后,即使再有獲得執(zhí)行依據(jù)的普通債權(quán)人申請參與分配,法院應(yīng)不予支持。這樣的話,即使后續(xù)債權(quán)人提起分配方案異議之訴或者是執(zhí)行法官因為客觀原因無法第 一時間制作分配方案或發(fā)放執(zhí)行款,也不會對現(xiàn)有債權(quán)人產(chǎn)生實體影響。

            對于優(yōu)先債權(quán)人而言 ,其申請參與分配的時間應(yīng)當(dāng)限制在第一份分配方案送達第一個債權(quán)人之前。 

            對于上述申請參與分配的時間節(jié)點限制,筆者認為,應(yīng)該允許存在一個特殊情況。如果申請參與分配的債權(quán)人為對被執(zhí)行人財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)人,應(yīng)當(dāng)允許其在第一份分配方案送達第一個當(dāng)事人之前申請參與分配。

            優(yōu)先債權(quán)人相對普通債權(quán)有著特殊的權(quán)利性質(zhì),一般情況下可以全額受償。如果對優(yōu)先債權(quán)人申請參與分配的時間節(jié)點限制規(guī)定與普通債權(quán)相同,則優(yōu)先債權(quán)相對普通債權(quán)的優(yōu)先性無法體現(xiàn)。

            而且法院在對被執(zhí)行人的財產(chǎn)進行分配之前有義務(wù)告知優(yōu)先債權(quán)人關(guān)于對被執(zhí)行人財產(chǎn)處置的相關(guān)情況,借此優(yōu)先債權(quán)人可以及時向法院提交參與分配申請,通過參與分配程序優(yōu)先清償。如果存在法院未及時履行告知義務(wù)導(dǎo)致優(yōu)先債權(quán)人無法受償,則優(yōu)先債權(quán)人很可能提起國家賠償。所以,為優(yōu)先債權(quán)人留出更多的“緩沖期”,既能夠保護優(yōu)先債權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán),也可以使得執(zhí)行機構(gòu)及時進行“自我糾錯”。

            執(zhí)行確實是一個技術(shù)活,越做越能發(fā)現(xiàn)還有很多需要學(xué)習(xí)和提升的地方。

            希望以上分享對大家有所幫助,謝謝大家。

            注:文章為作者獨立觀點,不代表資產(chǎn)界立場。

            題圖來自 Pexels,基于 CC0 協(xié)議

            本文由“資產(chǎn)界每日精選”投稿資產(chǎn)界,并經(jīng)資產(chǎn)界編輯發(fā)布。版權(quán)歸原作者所有,未經(jīng)授權(quán),請勿轉(zhuǎn)載,謝謝!

            原標(biāo)題: 執(zhí)行實務(wù)中的8個典型疑難問題,疫情期間尤其需要關(guān)注

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              劉韜

              劉韜律師,現(xiàn)為河南乾元昭義律師事務(wù)所律師。華北水利水電大學(xué)法學(xué)學(xué)士,中國政法大學(xué)在職研究生,美國注冊管理會計師(CMA)、基金從業(yè)資格、上市公司獨立董事資格。對法律具有較深領(lǐng)悟與把握。專業(yè)領(lǐng)域:公司法、合同法、物權(quán)法、擔(dān)保法、證券投資基金法、不良資產(chǎn)處置、私募基金管理人設(shè)立及登記備案法律業(yè)務(wù)、不良資產(chǎn)掛牌交易等。 劉韜律師自2010年至今,先后為河南新民生集團、中國工商銀行河南省分行、平頂山銀行鄭州分行、河南投資集團有限公司、鄭州高新產(chǎn)業(yè)投資基金有限公司、光大鄭州國投新產(chǎn)業(yè)投資基金合伙企業(yè)(有限合伙)、光大徳尚投資管理(深圳)有限公司、河南中智國裕基金管理有限公司、 蘭考縣城市建設(shè)投資發(fā)展有限公司、鄭東新區(qū)富生小額貸款公司等企事業(yè)單位提供法律服務(wù),為鄭州科慧科技、河南杰科新材料、河南雄峰科技新三板掛牌、定向發(fā)行股票、股權(quán)并購等提供法律服務(wù)。 為鄭州信大智慧產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)發(fā)展基金、鄭州市科技發(fā)展投資基金、鄭州澤賦北斗產(chǎn)業(yè)發(fā)展投資基金、河南農(nóng)投華晶先進制造產(chǎn)業(yè)投資基金、河南高創(chuàng)正禾高新科技成果轉(zhuǎn)化投資基金、河南省國控互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)創(chuàng)業(yè)投資基金設(shè)立提供法律服務(wù)。辦理過擔(dān)保公司、小額貸款公司、村鎮(zhèn)銀行、私募股權(quán)投資基金的設(shè)立、法律文書、交易結(jié)構(gòu)設(shè)計,不良資產(chǎn)處置及訴訟等業(yè)務(wù)。 近兩年主要從事私募基金管理人及私募基金業(yè)務(wù)、不良資產(chǎn)處置及訴訟,公司股份制改造、新三板掛牌及股票發(fā)行、股權(quán)并購項目法律盡職調(diào)查、法律評估及法律路徑策劃工作。 專業(yè)領(lǐng)域:企事業(yè)單位法律顧問、金融機構(gòu)債權(quán)債務(wù)糾紛、并購法律業(yè)務(wù)、私募基金管理人設(shè)立登記及基金備案法律業(yè)務(wù)、新三板法律業(yè)務(wù)、民商事經(jīng)濟糾紛等。

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