作者：?jiǎn)讨t律師

來(lái)源：敲響法槌

【裁判要旨】

一、在發(fā)包人已付清工程款情形下，總承包人應(yīng)當(dāng)承繼發(fā)包人的義務(wù)，在未付款范圍內(nèi)，對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)連帶責(zé)任；

二、目前對(duì)違法分包人、非法轉(zhuǎn)包人對(duì)實(shí)際施工人是否承擔(dān)連帶付款責(zé)任問(wèn)題，山東省并無(wú)明確規(guī)定，各地法院包括最高人民法院在內(nèi)裁判不一，亦有較多判例不支持實(shí)際施工人要求不具有合同關(guān)系的總包、違法分包人對(duì)工程款連帶的訴求。江蘇省高級(jí)人民法院出臺(tái)的關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同案件的問(wèn)答中明確了這一問(wèn)題。 相較于司法解釋來(lái)說(shuō)，加重了違法分包人和轉(zhuǎn)包人的責(zé)任。前手違法分包人、轉(zhuǎn)包人舉證證明已付清款項(xiàng)的，可相應(yīng)免除責(zé)任。

三、司法實(shí)踐中，實(shí)際施工人主張工程款時(shí)時(shí)常將發(fā)包人、總承包人、違法分包人、轉(zhuǎn)包人列為被告，發(fā)包人的連帶付款責(zé)任在司法解釋中較為明確。對(duì)于其他主體，則無(wú)明確規(guī)定。本文選取山東省高級(jí)人民法院一則案例，法院支持了實(shí)際施工人起訴總承包人要求在未付范圍內(nèi)對(duì)工程款承擔(dān)連帶責(zé)任的訴求。

【山東高院判例】

（2019）魯民終2854號(hào)青島某公司港口疏浚合同糾紛案

【簡(jiǎn)要案情】

一、2017年4月，發(fā)包人大唐某公司將某挖泥清淤工程發(fā)包給了承包人中鐵建公司，簽署了施工合同；

二、2017年7月，總承包人中鐵建公司將部分工程分包給市政公司，簽署了分包合同；

三、市政公司將部分工程分包給了國(guó)恩公司，并簽署分包合同；

四、2018年4月，國(guó)恩公司將上述部分工程分包給北艦公司，簽署了分包合同；

五、北艦公司組織了挖運(yùn)吹填施工，上述工程已經(jīng)結(jié)束，并進(jìn)行了覆蓋性施工；

六、北艦公司起訴到法院，請(qǐng)求國(guó)恩公司支付工程款1100余萬(wàn)元，請(qǐng)求市政公司承擔(dān)連帶責(zé)任，請(qǐng)求總承包人中鐵建公司在未支付范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任；

【爭(zhēng)議焦點(diǎn)】

工程經(jīng)多次分包， 實(shí)際施工人能否要求總承包人、違法分包人、轉(zhuǎn)包人承擔(dān)連帶付款責(zé)任？

【裁判結(jié)果】

一審青島海事法院判決國(guó)恩公司支付工程款，市政公司承擔(dān)連帶責(zé)任，總承包人在未付款范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任；二審山東高院維持原判；

【裁判觀點(diǎn)】

一、關(guān)于市政公司是否應(yīng)對(duì)國(guó)恩公司的上述欠款承擔(dān)連帶責(zé)任

市政公司與中鐵建公司簽訂的《工程分包合同》第十四條第七項(xiàng)約定，禁止市政公司將分包工程進(jìn)行再分包或轉(zhuǎn)包。本案爭(zhēng)議工程因市政公司非法轉(zhuǎn)包且未出庭應(yīng)訴，未舉證證明已付清工程款或已付工程款的數(shù)額，應(yīng)當(dāng)對(duì)工程欠款在未付款范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。

二、中鐵建公司是否應(yīng)在未付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任

中鐵建公司自認(rèn)發(fā)包人已經(jīng)履行付款義務(wù)，其已經(jīng)收到發(fā)包人工程款，中鐵建公司違法分包行為既違反合同約定又違反法律規(guī)定，北艦公司作為實(shí)際施工人主張中鐵建公司在其欠付建設(shè)工程價(jià)款范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任的請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)予以支持。

【江蘇高院?jiǎn)柎稹?/strong>

《江蘇省高級(jí)人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問(wèn)題的解答》第二十三條 層層轉(zhuǎn)包中，實(shí)際施工人要求所有轉(zhuǎn)包人、違法分包人均承擔(dān)責(zé)任的，如何處理？建設(shè)工程因轉(zhuǎn)包、違法分包導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同無(wú)效的，實(shí)際施工人要求轉(zhuǎn)包人、違法分包人對(duì)工程欠款承擔(dān)連帶責(zé)任的，應(yīng)予支持。前手轉(zhuǎn)包人、違法分包人舉證證明其已付清工程款的，可以相應(yīng)免除其給付義務(wù)。發(fā)包人在欠付的工程款范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。